Соглашение между учредителями о разделе прибыли

Добрый день!

При учреждении юридического лица все вопросы от долей участия до условий распределения прибыли необходимо подробно расписывать в уставе юридического лица.

Целесообразнее зарегистрировать ООО, в уставе которого уже подробно расписать все данные вопросы. Доли распределяются так, как решат учредители. Прибыль распределяется по общему правилу пропорционально долям в уставном капитале, но уставом возможно предусмотреть распределением прибыли и в иных пропорциях.

Главное не делать шаблонный устав, а разработать индивидуальный с учетом всех требований и под конкретные условия.

——————-

— Как «рассчитать» вклад каждого из участников в общее дело? Например, имеет ли право автор идеи продукта, у которого есть патент, на большую долю, чем инвестор? Ведь, получается, что инвестор вложил в проект в десятки раз меньшие деньги, чем предполагает получить за счет идеи автора? Есть ли какие-то общепринятые обычаи и практика в этом вопросе?

Все эти вопросы решаются исключительно по договоренности между учредителями. Конечно же, инвестор может получить изначально меньшую долю в уставном капитале.

В дальнейшем в ходе деятельности положения устава можно скорректировать под новые условия, в том числе изменить доли в получении прибыли. Изменение устава — это прерогатива общего собрания участников, то есть не менее чем 2/3 должны решить вопрос о его изменении (а в случае изменения процентного соотношения распределения прибыли — единогласно). Кто-то один самостоятельно не сможет изменить его условия.

——————————

Можете также рассмотреть вариант регистрации каждого в качестве ИП, а после заключить Договор простого товарищества (гл. 55 ГК РФ), которым предусмотреть все моменты от внесения вкладов до распределения общей прибыли.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.
Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.
Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия в порядке, устанавливаемом судом.
Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества.
При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.
Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.
Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.
Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.
Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Примерная форма соглашения о распределении прибыли от совместной деятельности

Соглашение

о распределении прибыли от совместной деятельности

Настоящее соглашение  о   распределении   прибыли   от   совместной

деятельности составлено между сторонами договора от

(наименование договора)

«» г. за N в

(дата)             (номер)              (населенный пункт)

«» г. в экземплярах, имеющих

(дата подписания соглашения)        (количество)

одинаковую юридическую силу.

,

(наименование организации, индивидуального предпринимателя)

в лице ,

(должность, Ф.И.О.)

действующего на основании ,

(Устава, положения, доверенности,

свидетельства о регистрации)

именуемое(ый) в дальнейшем «Сторона 1»,

(наименование организации,

,

индивидуального предпринимателя)

в лице ,

(должность, Ф.И.О.)

действующего на основании ,

(Устава, положения, доверенности,

свидетельства о регистрации)

именуемое(ый) в дальнейшем «Сторона 2», и

(наименование организации,

,

индивидуального предпринимателя)

в лице ,

(должность, Ф.И.О.)

действующего на основании ,

(Устава, положения, доверенности,

свидетельства о регистрации)

именуемое(ый) в дальнейшем «Сторона 3», а   вместе   именуемые   Стороны,

пришли к соглашению о нижеследующем:

Вариант 1. Прибыль, полученная от совместной деятельности, подлежит

распределению между Сторонами в следующем порядке:

(указать сроки, размер, доли каждой Стороны)

.

Вариант 2. Распределение полученной  от   совместной   деятельности

прибыли производится по окончании строительства и  ввода  в  эксплуатацию

, в виде передачи

(указать объект)

.

Вариант 3. Полученная в результате совместной деятельности  прибыль

распределяется   между  Сторонами   в   долях   пропорционально   размеру

фактических вкладов участников  договора   о   совместной   деятельности:

.

Реквизиты и подписи Сторон

Сторона 1                Сторона 2              Сторона 3

(наименование)           (наименование)          (наименование)

(адрес)                  (адрес)                  (адрес)

(телефон/факс)          (телефон/факс)           (телефон/факс)

(ИНН/КПП)                (ИНН/КПП)                (ИНН/КПП)

(расчетный счет)         (расчетный счет)         (расчетный счет)

(наименование банка)     (наименование банка)     (наименование банка)

(корреспондентский       (корреспондентский       (корреспондентский

счет)                    счет)                     счет)

(наименование           (наименование            (наименование

должности)              должности)               должности)

(подпись)               (подпись)                (подпись)

М.П.                     М.П.                     М.П.

особенности и возможности. Часть 2 – АКГ «Деловой профиль»

Допустимые условия корпоративного договора в АО и ООО. Законность условий корпоративного договора, ограничивающих права отдельных участников компании

Корпоративный договор, тем более если в нем не участвуют все участники (акционеры) общества, по своей правовой природе ближе всего к обязательственной сделке, т.е. порождает права и обязанности только для тех сторон, которые в нем участвуют. Как уже говорилось ранее, для лиц, не участвующих в его подписании, он не порождает никаких правовых последствий. Если участники (акционеры) не поставили общество в известность о подписанном ими договоре в установленном законом порядке, то у участников (акционеров), не подписавших договор, появляется право защищать свои законные права и интересы путем обжалования действий и последствий этих действий, касающихся управления обществом, участников (акционеров), подписавших договор.

Обязательственная концепция позволяет успешно обосновать допустимость условий корпоративных договоров, которые прямо в законе не указаны. Так, возможность включения в корпоративный договор обязательств, не перечисленных в пункте 1 статьи 67.2 Гражданского кодекса, была прямо подтверждена в деле общества «ЛеОл» (№ А45-12229/2015) на основании принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Достаточно положительная судебная практика по спорам, вытекающим из корпоративных договоров и АО, и ООО, сложилась в отношении следующих условий:

• Осуществление преимущественных прав участников общества, порядок проведения общих собраний и принятия решений на них, в том числе обязанность голосовать единогласно и ограничения по распоряжению долей (например, дело «ИмДи-Тест» № А45-1845/2013, определение ВС РФ от 03.10.16 № 304-ЭС16-11978 по делу № А45-12277/2015).

• Условия по сделкам с акциями, например, включение в акционерное соглашение пут-опционов (дело № А63-9751/2014).

• Порядок выплаты действительной стоимости доли (акций).

Здесь практика достаточно противоречива, особенно, если условия, указанные в уставе общества, отличаются от условий, согласованных в корпоративном договоре. Но есть возможность отстоять свою позицию, указав, что условия корпоративного договора считаются согласованными при наличии единогласного волеизъявления, в том числе в рамках соглашения. А формальное противоречие договора уставу можно обосновать ссылкой на пункт 7 статьи 67.2. Гражданского кодекса, который запрещает сторонам корпоративного договора ссылаться на его недействительность при наличии такого противоречия.

• Финансирование общества участниками, представление отчетности, очередность проведения собраний. По всем этим условиям на данный момент есть сложившаяся положительная судебная практика.

• Порядок распределения имущества при ликвидации общества.

Например, дела № А34-666/2014, № А40-87381/2013. По общему правилу имущество после ликвидации, распределяется пропорционально. Однако, в указанных решениях, суды не увидели препятствий для установления иного порядка в корпоративном договоре, поскольку отказ от пропорционального распределения затрагивает права только самих участников корпорации, добровольно заключивших соглашение.

 

Пункт 2 ст. 67.2 ГК РФ устанавливает ограничения по отношению к содержанию КД. Так, указанный документ не может содержать следующие положения:

• обязательства участников голосовать в соответствии с указаниями органов юрлица;

• определение структуры органов юрлица;

• определение компетенции органов юрлица.

В корпоративный договор также лучше не включать следующие условия, поскольку они всегда являются спорными, с еще не сложившейся судебной практикой:

• Иной, чем в законе или уставе порядок распределения прибыли между участниками, кроме случаев, когда корпоративный договор подписывается всеми участниками общества и обосновывается изменением долей (акций) или увеличением уставного капитала за счет имущества кого-либо из участников.

• Право на выход участника из общества. Положения статьи 26 Закона № 14-ФЗ, посвященные выходу участника из общества, являются императивными. Следовательно, право на выход может быть предусмотрено только уставом. Также, в этих случаях, в соответствии с законом, при выходе участника общество обязано выкупить его долю. Таким образом, включение в корпоративный договор условия о праве на выход создает обязанности для общества, которое стороной такого договора не является (п. 5 ст. 67.2 ГК РФ).

Тем не менее, участники могут добиться той же цели и с помощью корпоративного договора. Например, установить обязанность других участников выкупить долю участника по его требованию (колл-опцион). Для этого в договоре нужно прописать порядок предъявления требований и выкупа доли всеми или некоторыми участниками:

• Безусловное ограничение права на распоряжение долями. В отдельных случаях суды исходят из того, что корпоративный договор не может устанавливать запрет на отчуждение долей без согласия иных участников (постановление АС Дальневосточного округа от 14.08.15 по делу № А24-4503/2014). По мнению судов, такие ограничения должны действовать до наступления или отпадения определенных обстоятельств. Иное существенно ограничивает права участников. Позиция спорная, но однозначной положительной практики судов на данный момент не существует. Поэтому лучше избежать включения такого условия в договор.

Что касается ограничения прав отдельных участников путем заключения корпоративного договора, то ограничены могут быть только те участники, которые подписали договор и только в рамках указанных в нем условий. Например, может быть взыскана неустойка за нарушение обязанности голосовать определенным образом (определение ВС РФ) от 03.10.16 № 304-ЭС16-11978 по делу № А45-12277/2015).

Возможность включения в корпоративный договор условия о непропорциональном распределении дивидендов в АО и ООО

В соответствии с п. 1 ст. 67 ГК РФ участник хозяйственного общества вправе принимать участие в распределении прибыли общества, участником которого он является. По общему правилу в ООО прибыль распределяется пропорционально долям участников в уставном капитале общества (п. 2 ст. 28 Закона об ООО), а в АО каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру, ее владельцу, одинаковый объем прав (п. 1 ст. 31 Закона об АО).

Согласно п. 1 ст. 66 ГК РФ непропорциональный долям участников в уставном капитале объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в ЕГРЮЛ. Таким образом, в ООО и непубличном АО размер прибыли (дивидендов), причитающейся участнику, может быть непропорциональным его доле в уставном капитале, а больше или меньше относительно этой доли.

Вместе с тем, нужно учитывать, что в части непропорционального распределения дивидендов в непубличном акционерном обществе ГК РФ имеет некоторую несогласованность с нормами Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о рынке ценных бумаг). В частности, в силу ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг акция является эмиссионной ценной бумагой, а в числе признаков эмиссионной ценной бумаги названы равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценной бумаги. Из этого следует, что по всем акциям внутри одной эмиссии должен быть установлен равный объем прав, в том числе в части права на дивиденды, то есть установить в решении о выпуске, что на одну акцию одного типа разным акционерам дивиденды выплачиваются в разном размере, по смыслу Закона о рынке ценных бумаг нельзя.

Представляется, что в рамках одного выпуска акций непубличного АО действительно не могут устанавливаться различные дивидендные права на один тип акций, поскольку такие права должны предусматриваться в отношении акционеров, а не ценных бумаг. В противном случае измененные (уменьшенные или увеличенные) уставом или корпоративным договором корпоративные права следовали бы за акцией и при ее последующем отчуждении другим лицам. Однако это не препятствует изменению объема дивидендных прав в корпоративном договоре. Тогда, независимо от условий выпуска акций, участник корпорации должен будет реализовывать свои права в соответствии с положениями корпоративного договора, но при отчуждении им принадлежащих ему акций объем дивидендных прав нового акционера будет определяться уже решением о выпуске акций.

Также следует учитывать, что в акционерных обществах возможно наличие нескольких категорий акций – обыкновенные и привилегированные (которые, в свою очередь, могут быть разных типов), права по которым различны. Привилегированные акции по общему правилу не предоставляют право на участие в управлении обществом, но по таким акциям уставом общества должен быть определен размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость), либо установлен порядок их определения. То есть главной особенностью привилегированных акций является предустановленный размер дивидендов и (или) ликвидационной квоты, гарантирующий акционерам определенную доходность по акциям.

Изменениями, внесенными в ст. 32 Закона об АО Федеральным законом от 29.06.2015 № 210-ФЗ, установлен новый вид привилегированных акций, которые могут выпускаться непубличными акционерными обществами. Такие акции могут быть предусмотрены уставом, иметь один или несколько типов, предоставляющих помимо или вместо прав на фиксированный дивиденд и (или) ликвидационную стоимость право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе при возникновении или прекращении определенных обстоятельств.

Независимо от категории акций (обыкновенные или привилегированные) и пропорциональности (непропорциональности) дивидендных прав выплата дивидендов в АО или распределение прибыли в ООО является правом, а не обязанностью хозяйственного общества и осуществляется только по решению его участников. Законодательством установлены также случаи, когда выплата дивидендов (распределение прибыли) не допускается в принципе. В непубличных акционерных обществах уставом может быть предусмотрено, что выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года относится к компетенции совета директоров (п. 2 1 ст. 48 Закона об АО). Выплата дивидендов по результатам отчетного года в непубличном АО, а также дивидендов за любой период в публичном АО может быть отнесена только к компетенции общего собрания акционеров.

В ООО принятие решения о распределении чистой прибыли общества является исключительной компетенцией общего собрания участников общества. По общему правилу в ООО решение о распределении прибыли принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества. В АО решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и по привилегированным акциям определенного типа принимается большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. Уставом непубличного АО может быть предусмотрено иное число голосов акционеров – владельцев голосующих акций, необходимое для принятия решения общим собранием акционеров, которое не может быть меньше числа голосов, установленного Законом об АО для принятия собранием соответствующих решений.

Таким образом, право на дивиденды не является безусловно гарантированным акционеру и поставлено в зависимость от волеизъявления участников хозяйственного общества – принятия ими соответствующего решения. Причем по общему правилу для принятия (непринятия) такого решения не требуется даже голосов квалифицированного большинства участников общего собрания, а в непубличном АО и вовсе может требоваться решение не участников, а совета директоров при выплате дивидендов за 3, 6, 9 месяцев отчетного года, если это предусмотрено его уставом (п. 2 1 ст. 48 Закона об АО).

Исходя из вышеизложенного, полагаю, что в корпоративный договор могут включаться условия об отказе или ограничении права на распределение прибыли (выплату дивидендов) в отношении участников ООО и акционеров – владельцев обыкновенных или привилегированных акций. Однако такой договор должен быть подписан всеми участниками/акционерами общества, поскольку на лиц, не подписавших договор, его действие не распространяется. Кроме того, нужно иметь в виду, что если кто-то из участников/акционеров продаст свою долю/акции третьему лицу, которое откажется подписать корпоративный договор, правоотношения с таким лицом будут регулироваться законом и уставом общества.

Возможности участников передавать дивиденды в счёт имущества АО и ООО, механизм регулирования в корпоративном договоре

Распределение прибыли в публичном акционерном обществе проводится в соответствии с нормами статей 42 и 43 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ. Согласно пункту 3 статьи 42 данного ФЗ, правом распределять полученные обществом доходы обладают сами акционеры путем проведения общего собрания.

Источниками распределяемых между акционерами средств служат:

• Прибыль общества, оставшаяся после уплаты всех налогов и иных обязательных платежей и определяемая на основе данных в бухгалтерских документах. Средства при этом распределяются между обычными акционерами.

• Специальные фонды, в которых происходит резервирование средств для платежей по привилегированным акциям. Средства в этом случае распределяются только среди акционеров, имеющих такие акции.

Прибыль акционерного общества распределяется в следующем порядке:

1. Принимается решение о распределении прибыли.

2. Производится выплата дивидендов акционерам.

Период выплаты части распределенной прибыли предприятия не должен быть больше, чем 60 суток с момента решения о дивидендном распределении между держателями акций. Если же в уставе срок не прописан, то по умолчанию он устанавливается равным двум месяцам (60 дням).

В ситуации, когда в указанный период выплаты не произведены, акционер в течение трех лет (с момента истечения данного срока) имеет право обратиться к АО с требованием произвести выплату. В противном случае невостребованная часть дохода будет восстановлена в нераспределенной прибыли организации. Отсчет 3-летнего периода начинается по завершении 60-ти дневного срока, установленного обществом, а не со дня, когда дивиденды находят отражение в учете.

Отказ от требования дивиденда по закону не предусмотрен. С другой стороны, в Гражданском Кодексе (статье 415) оговаривается возможность снятия обязательств, если это не идет вразрез с правами других лиц.

Как следствие, держатель акций имеет право отказаться от положенных дивидендных выплат. Подобное решение, как правило, оформляется путем составления специального документа. При этом цели, на которые будет израсходованы невыплаченные платежи, могут указываться по желанию акционера (на основании его личных суждений и мнения). Если же исходить с позиции налоговых льгот, то при отказе от дивидендных выплат все-таки лучше прописать направление средств (к примеру, «для повышения объема чистых активов стороны-эмитента»).

По сути, отказ от требования дивиденда – прощение задолженности акционерному обществу в отношении обязательных денежных выплат. Поэтому оно никак не влияет ни на размер дальнейших выплат дивидендов акционеру, отказавшемуся от получения, ни на размер выплат другим акционерам.

Вопросы распределения прибыли отнесены законом к компетенции общего собрания участников ООО. Общим собранием участников общества принимается решение о невыплате дивидендов и одновременно о направлении чистой прибыли общества для пополнения оборотных средств. От участника, отказавшегося от выплаты, получается соответствующее письменное заявление.

В соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ) учредители общества заключают договор об учреждении общества, который определяет размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок оплаты таких долей в уставном капитале общества.

1. Размер доли в ООО может быть изменен при увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов его участников и третьих лиц, принимаемых в общество.

2. Наиболее часто изменение и перераспределение доли в ООО осуществляется на основании сделок. Это могут быть как возмездные (купля-продажа), так и безвозмездные (дарение) сделки; такие сделки не обязательно направлены прямо на отчуждение доли, а лишь предполагают возможность такового (залог). Сторонами в сделках могут быть как участники, так и третьи лица, однако в любом случае должно соблюдаться законодательство и требования устава общества.

3. Еще одним основанием для изменения долей в ООО является правопреемство, то есть переход прав и обязанностей от одного субъекта правоотношений к другому. Правопреемство возможно в результате наследования долей в ООО и реорганизации общества.

Согласно п.1 ст. 12 (устав общества) Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ устав общества является учредительным документом общества.

В соответствии с п.1 ст. 90 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), п.1 ст.14 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников.

Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Согласно п.4 ст.12 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества.

В соответствии с пп.2 ст. 33 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ к компетенции общего собрания участников общества относится изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества.

Таким образом, принятие решения об изменении размера уставного капитала ООО является исключительным полномочием общего собрания участников общества (пп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО). Данное решение принимается большинством голосов не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена Законом об ООО или уставом общества (п.8. ст. 37 Закона об ООО).

Из вышеизложенного следует вывод, что отказ от получения дивидендов и направление их на развитие общества не порождают у отказавшегося участника ООО оснований для изменения его доли в части ее увеличения.

В корпоративном договоре можно предусмотреть письменную форму заявления и порядок отказа участника/акционера от полагающихся ему дивидендов, а также зафиксировать каким образом будут расходоваться такие денежные средства обществом в случае отказа участника/акционера. Однако, поскольку вопрос касается прибыли, такой договор должен быть подписан всеми участниками/ акционерами общества.

 

Риски сторон корпоративного договора в АО и ООО

Стороны корпоративного договора несут стандартную ответственность за его нарушение, предусмотренную ГК РФ. Заключая такой договор, необходимо понимать, что его условия, отвечающие требованиям законодательства РФ, являются обязательными для исполнения сторонами и нарушение их повлечет за собой необходимость возмещать убытки, причиненные нарушением права.

Риск нарушения корпоративного договора проявляется в предполагаемом использовании одной из сторон договора корпоративных прав образом, отличным от согласованного.

В п. 7 ст. 32.1 Закона об Акционерных обществах говорится, что акционерным соглашением могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из него, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств. В Законе об ООО такой нормы нет, но здесь, обращаясь в суд, можно говорить об аналогии права, регулирующей сходные правоотношения и ссылаться на закон об АО.

Способы обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные ГК РФ и могущие быть указаны в корпоративном договоре, следующие:

1. Неустойка. Можно прописать твердую сумму, можно какую-то формулу, позволяющую определить размер. Ее минус – возможность серьезного снижения через применение ст. 333 ГК РФ, а также позиции Конституционного суда, например, изложенной в определении от 24 октября 2013 г. N 1664-О «суду необходимо установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и размером действительного ущерба».

2. Залог доли в уставе ООО и залог акций (в залог передаются именно права, удостоверяемые долей или акцией, но доля/акция являются некоторой внешней формой их выражения, к тому же, регистрация осуществляется обременения залогом именно доли/акций):

• Залог долей в уставном капитале ООО.

В силу абз. 2 п. 2 ст. 385.15 ГК РФ права участника, передавшего долю в залог, осуществляются залогодержателем. Закон прямо не говорит о возможности ограничить использование прав из доли залогодержателем, в отличие от ситуации с залогом акций. Но нет и прямых запретов, препятствующих урегулированию данного вопроса в договорном порядке, т.е. путем внесения данного условия в корпоративный договор.

Для того чтобы права по заложенной акции осуществлял залогодержатель, необходимо на это прямо указать в договоре залога. При этом возможно определить границы использования таких прав. Заключив корпоративный договор, стороны дополнительно заключают договоры залога своих долей/акций с наиболее доверенным лицом, который распоряжается правами по ним в соответствии с условиями коммерческого договора.

При внесении данного вида обеспечения исполнения обязательств по заключенному корпоративному договору сторона, его нарушившая, будет нести ответственность или путем выплаты неустойки, или путем утраты контроля над своим имуществом и использования его для погашения убытков другой стороне договора.

Ни ст. 67.2 ГК РФ, ни положения ФЗ «Об АО» или ФЗ «Об ООО» не содержат специальных оснований, а также специальных положений относительно расторжения корпоративного договора. Основываясь на этом, корпоративный договор, заключенный в отношении российского хозяйственного общества, может быть расторгнут его сторонами на общих основаниях, предусмотренных ГК РФ:

1. по соглашению сторон;

2. в судебном порядке по инициативе одной из сторон корпоративного договора;

3. посредством одностороннего отказа одной из сторон корпоративного договора от его исполнения;

4. кроме того, корпоративный договор может предусматривать обстоятельства, при наступлении (ненаступлении) которых он прекращается автоматически (отменительное условие).

Последствия расторжения договора в случае нарушения его одной из сторон, содержатся в ч. 5 ст. 453 ГК РФ: Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Источник: Пресс-центр Группы «ДЕЛОВОЙ ПРОФИЛЬ», Журнал «Расчет»

Вам также может быть интересно:

Выплата дивидендов в 2020 году. Распределение между учредителями ООО

Что такое дивиденды

Дивиденды – это доход, оставшийся после уплаты всех необходимых налогов и платежей, который может быть распределен между участниками ООО.

Как часто ООО может делать выплату дивидендов

Дивиденды можно распределять ежеквартально, раз в полгода или по итогам года. Периодичность выплат прописывается в уставе компании.

Самый оптимальный вариант – выплата по итогам года. Если дивиденды распределяются до истечения финансового года, их называют промежуточными. Здесь существует риск признания таких дивидендов вознаграждением, если по итогам года прибыль оказалась меньше. И в указанном случае на сумму выплат будут начислены страховые взносы, которые придется доплатить.

Когда дивиденды распределить нельзя

Прибыль не получится распределить в следующих случаях:

• уставный капитал ООО оплачен не полностью;
• компания имеет признаки банкротства или будет отвечать таким признакам после выплаты дивидендов;
• стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда, либо станет меньше в результате распределения прибыли;
• не выплачена действительная стоимость доли (части доли) участника;
• у компании есть непокрытый убыток по данным бухгалтерской отчетности.

Чистые активы и резервный фонд

Чистые активы – это разница между активами и пассивами, которая определяется по данным бухучета. К активам имеет отношение все имущество компании (основные средства, запасы, денежные средства, дебиторская задолженность и прочее). К пассивам относятся долги ООО (кредиторская задолженность).

Резервный фонд – своего рода «страховка» компании, на случай возмещения убытков от хозяйственной деятельности. Создается по желанию участников ООО, в размере, предусмотренном уставом компании, но не менее 5% от стоимости уставного капитала.

Если по итогам финансового года, стоимость чистых активов стала меньше уставного капитала и резервного фонда (при наличии), в течение шести месяцев после окончания года необходимо принять меры по увеличению чистых активов (как минимум до размера уставного капитала) либо уменьшать уставный капитал или даже ликвидировать ООО.

Как распределить дивиденды в 2020 году

Процедуру выплаты дивидендов условно можно разделить на 3 этапа:

1. Проверяем чистые активы и определяем общую сумму дивидендов

Данный этап является предварительным и основная его цель – понять, возможно ли распределение прибыли в компании в настоящий момент.

Как уже было сказано выше, размер чистых активов должен быть больше уставного капитала и резервного фонда. Расчет стоимости чистых активов осуществляется в соответствии с Приказом Минфина №84н от 28.08.2014.

Для определения общей суммы дивидендов, вычитаем из чистых активов размер уставного капитала. Полученную сумму можно полностью или в части направить на выплаты участникам ООО.

2. Принимаем решение о выплате дивидендов

Прибыль компании распределяется на основании протокола общего собрания участников или решения единственного учредителя ООО.

Обратите внимание, выплата дивидендов – право, а не обязанность компании, и если соответствующее решение не было принято, участник не сможет получить прибыль (часть прибыли) даже через суд. При этом если решение вынесено, его уже не отменить, в таком случае, если выплата дивидендов в итоге не состоялась, причитающаяся сумма может быть взыскана судом.

На общем собрании участников утверждается бухгалтерская отчетность, определяется размер дивидендов по каждому учредителю. Прибыль распределяется пропорционально долям в уставном капитале ООО, либо в размерах, указанных в уставе компании.

Начиная с сентября 2014 года, протокол собрания участников необходимо заверять у нотариуса. Обойти это требование можно так – внести в повестку дня пункт о том, что принятые решения удостоверяются подписями всех присутствующих участников либо заранее внести в устав пункт, примерно такого содержания: «Принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола председателем и секретарем общего собрания, являющимися участниками общества».

3. Выплачиваем дивиденды

Выплата дивидендов должна произойти в течение 60 дней после принятия решения. Меньший срок можно прописать в уставе ООО или в протоколе собрания (решении единственного учредителя).

Прибыль может быть перечислена участнику на расчетный счет в банке или иными способами, определёнными в протоколе (решении). Допускается выплата дивидендов (их части) имуществом.

Если участник пропустил срок выплаты, в течение трех лет за ним сохраняется право на обращение к ООО за получением причитающейся прибыли. Уставом этот срок может быть увеличен до пяти лет.

Обратите внимание, что пропущенный срок не восстанавливается (исключение – пропуск по причинам применения к участнику насилия и угроз, подробнее ст. 28 ФЗ №14 от 08.02.1988). Неполученная часть прибыли восстанавливается в составе нераспределенной прибыли общества.

Налог на дивиденды в 2020 году (НДФЛ)

На суммы дивидендов выплачиваемых физическим лицам, не начисляются страховые взносы, но подлежит удержанию НДФЛ.

Для физических лиц – резидентов РФ ставка НДФЛ составляет 13%.

Для физических лиц – нерезидентов применяется ставка 15%.

Налоговая ставка по НДФЛ определяется исходя из статуса участника (резидент/нерезидент) на дату выплаты дивидендов. Налог удерживается с каждой выплаты, не позднее дня, следующего за днем перечисления дивидендов (ст.226, 275 НК РФ).

Примечание: НДФЛ не удерживается с прибыли, выплачиваемой имуществом. Но об этом, компания должна в течение месяца со дня выплаты, сообщить в ФНС (п.5 ст.226 НК РФ).

Если участник ООО является юридическим лицом – дивиденды облагаются налогом на прибыль. При этом в некоторых случаях применяется льготная нулевая ставка, если доля участия в компании не менее 50% на протяжении 365 дней.

Ставка по налогу на прибыль для участника – российской компании составляет 13%, для участника – иностранной компании, применяется ставка 15%.

Пожалуйста, оцените информацию, если она была вам полезна:

Ст. 74 ГК РФ. Распределение прибыли и убытков полного товарищества

1. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.

2. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

См. все связанные документы >>>

1. Закон закрепляет принцип пропорционального долям в складочном капитале распределения прибыли и убытков между участниками товарищества.

Доли участников товарищества в складочном капитале определяются в учредительном договоре. Они не всегда равны, соответственно, неравным может оказаться и размер участия товарищей в прибылях и убытках.

Правило о пропорциональном доле в складочном капитале распределении прибыли и убытков диспозитивно. Это положение может быть изменено как учредительным договором, так и иным соглашением между участниками. Однако полностью устранить кого-либо из товарищей от участия в прибыли и убытках нельзя. Заключение отдельного договора, определяющего участие в прибыли и убытках, не исключает необходимости внесения изменений в учредительный договор, т.к. в нем обязательно должны содержаться положения об условиях и порядке распределения прибыли и убытков.

2. В п. 2 комментируемой статьи установлен механизм восполнения имущества товарищества в случаях, когда стоимость его чистых активов станет меньше размера складочного капитала. Эта норма, с одной стороны, служит гарантией для кредиторов товарищества, с другой — не позволяет товарищам действовать в ущерб интересам самого товарищества. Однако, поскольку в законе отсутствуют требования к минимальному размеру складочного капитала товарищества, а также нет запрета на изменение размера складочного капитала, товарищество в предвидении убытков может принять решение об уменьшении его размера.

Мониторинг основных федеральных законов, опубликованных 31 июля 2020 года

Мониторинг основных федеральных законов, опубликованных 31 июля 2020 года

НАЛОГОВОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

Чистая прибыль, распределенная непропорционально доле участника, облагается налогом как дивиденды

Информация ФНС России от 29.07.2020.

ФНС России сообщает о судебном споре между налоговым органом и налогоплательщиком, который был разрешен в пользу налогового органа в кассационной инстанции.

В обществе с ограниченной ответственностью (ООО) доли распределены между российским юридическим лицом (51%) и юридическим лицом, зарегистрированным на Кипре (49%).

По уставу ООО чистая прибыль распределялась между двумя его участниками непропорционально их долям в уставном капитале: российский участник имел право на 1 %, кипрский участник – на 99 % чистой прибыли.

При выплате дохода в пользу кипрского участника ООО исполнило обязанности налогового агента и удержало налог только в отношении пропорционально распределенной прибыли (49%), а в отношении оставшихся 50% чистой прибыли налог удержан не был.

По мнению налогового органа, прибыль, которая распределена кипрскому участнику непропорционально его доле участия в уставном капитале ООО, все равно является «дивидендами» в целях налогообложения, а значит, ООО при выплате прибыли своему кипрскому участнику следовало исполнить обязанности налогового агента в отношении всей суммы выплачиваемой прибыли и удержать налог по ставке 5% со всей суммы.

Арбитражный суд Дальневосточного округа (постановление от 30.06.2020г. по делу №А59-8433/2018) согласился с позицией налогового органа и отменил решения судов нижестоящих инстанций, принятые в пользу налогоплательщика.

Отметим, что в соответствии с п. 1 ст. 43 Налогового кодекса РФ (НК РФ) «дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации».

Вместе с тем, корпоративное законодательство позволяет в некоторых случаях выплачивать дивиденды по акциям и распределять прибыль участникам ООО непропорционально их долям в уставном капитале.

В деле №А59-8433/2018 Арбитражный суд Дальневосточного округа указал, что в тексте Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 «нет условия о том, что дивидендами является доход, распределенный пропорционально доле в уставном капитале организации».

Однако остается открытым вопрос, является ли дивидендом в целях налогообложения прибыль, распределяемая непропорционально российскому налогоплательщику, на которого не распространяются положения международных договоров об избежании двойного налогообложения.

В целом, признание непропорциональной прибыли дивидендом в целях налогообложения выгодно налогоплательщику – получателю распределяемой прибыли (и, как следствие, невыгодно бюджету), т.к. ставка налога на прибыль по дивидендам, согласно общему правилу, ниже, чем стандартная ставка налога на прибыль (13% и 20% соответственно).

Дивидендная политика ООО

Журнал «Акционерное общество: вопросы корпоративного управления» № 2 (129), февраль 2015

Бланк Наталия Робертовна, директор Департамента корпоративного права юридической фирмы «АВЕНТА»

В рамках данной статьи рассмотрим тему дивидендной политики общества с ограниченной ответственностью, а в частности: порядок  выплаты дивидендов, особенности  их налогообложения, а также существующую классификацию дивидендных систем, существующих в различных компаниях.

Прежде всего определимся с терминами. Что такое дивиденды? 

Определение понятия «дивиденды» содержится не  в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»  и не в Гражданском  кодексе РФ, а в Налоговом кодексе РФ (далее – НК РФ). 

Дивидендом, согласно пункту 1 статьи 43 НК РФ, является  любой доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащей участнику доле пропорционально долям в уставном капитале этой организации. 

Под  термином  «дивидендная политика» понимается механизм формирования доли прибыли, выплачиваемой собственнику в соответствии с долей его вклада в общую сумму собственного капитала предприятия. Дивидендная политика является составной частью общей финансовой политики предприятия.

Процедура выплаты дивидендов выглядит следующим образом:

ЭТАП № 1. Определение размеров чистой прибыли.

Напоминаем, что, исходя из определения, содержащегося в НК РФ, источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения. 

Часто у организаций накапливается нераспределенная прибыль сразу за несколько лет. В связи с этим возникает вопрос: может ли компания выплатить участникам дивиденды за счет нераспределенной прибыли прошлых лет? 

В Решение ВАС РФ от 29.11.2012   N ВАС-13840/12 «О признании не соответствующим Налоговому кодексу РФ Письма Минфина России от 04.04.2012 N 03-03-10/34 «О замене Письма ФНС России от 26.06.2012 N ЕД-4-3/10420@» сказано, что чистая прибыль акционерного общества определяется по данным бухгалтерской отчетности, а по своей экономической природе чистая прибыль и нераспределенная прибыль тождественны, что исключает различный режим налогообложения в зависимости от отчетного периода, за который обществом принимается решение о направлении части прибыли на выплату дивидендов. Несмотря на то, что в письме идет речь об акционерном обществе, по аналогии данную норму можно применить в отношении выплаты дивидендов в  обществе с ограниченной ответственностью.

ЭТАП № 2. Оформление решения о выплате дивидендов 

Согласно пункту 1 статьи 28 Закона ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», общество имеет право ежеквартально, один раз в полгода или один раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение о выплате дивидендов принимается на общем собрание участников  большинством голосов.

На собрании участники должны определиться по следующим вопросам:

• какая часть чистой прибыли выплачивается в виде дивидендов;
• каким образом распределить часть чистой прибыли между участниками;
• в какие сроки выплатить дивиденды.

В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.

Прежде, чем принимать решение о выплате дивидендов необходимо  учесть следующие факторы.

• Ограничения в выплате дивидендов.
• Договорные ограничения. 

Например, иногда заключается корпоративный договор с участием всех участников ООО и кредитора, в котором содержится положение, ограничивающее или запрещающее обществу — должнику выплачивать дивиденды.

• Законодательные ограничения, предусмотренные статьей 29 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между учредителями:

• до полной оплаты всего уставного капитала общества;
• до выплаты действительной стоимости доли (или ее части) учредителя;
• если на момент принятия такого решения у общества наблюдаются признаки предстоящего банкротства;
• если признаки банкротства появятся у общества в результате принятия такого решения;
• если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда;
• если после принятия такого решения стоимость чистых активов общества станет меньше его уставного капитала и резервного фонда;
• в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Кроме того, общество не вправе выплачивать своим участникам прибыль, решение о распределении которой между ними уже принято:

• если на момент выплаты у общества наблюдаются признаки банкротства;
• если такие признаки появятся после выплаты дивидендов;
• если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда;
• если стоимость чистых активов общества станет меньше его уставного капитала и резервного фонда после выплаты дивидендов;
• в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Однако законодатель указал, что, когда все вышеуказанные обстоятельства исчезнут, общество будет обязано выплатить учредителям прибыль, решение о распределении которой между ними было принято.

• Инвестиционные планы

 При наличии у общества перспективного проекта, требующего инвестиций, направление имеющейся чистой прибыли на его реализацию может быть для участников выгоднее, чем ее потребление в виде получения дивидендов в настоящий момент.

• Периодичность выплаты дивидендов

Если нет никаких ограничений для выплаты дивидендов: законодательных или договорных, а также у общества и его участников отсутствуют сомнения в целесообразности выплат необходимо определиться с какой периодичностью следует осуществлять выплаты.

Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год, принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Соответственно, общество может выплачивать  так называемые «промежуточные» дивиденды в течение года несколько раз.  Однако выплата  таких дивидендов может повлечь за собой возникновение следующей неблагоприятной ситуации. Общество, получив чистую прибыль, предположим по итогам первого квартала, достаточную для выплаты «промежуточных» дивидендов, осуществила выплаты, но по итогам года  чистая прибыль отсутствует. Дивиденды по итогам деятельности за первый квартал выплачены. А полученные дивиденды возврату не подлежат. Что делать в сложившейся ситуации?

Если на конец налогового периода (года) по данным бухгалтерской отчетности у налогоплательщика отсутствует чистая прибыль после налогообложения, то выплата промежуточных дивидендов за счет чистой прибыли первого квартала, полугодия или девяти месяцев (т.е. до окончания налогового периода) не признается дивидендами. Для физических лиц указанные выплаты признаются доходом, облагаемым НДФЛ по ставке 13% согласно пункту 1 статьи 224 Налогового кодекса РФ (Письмо ФНС России от 19 марта 2009 г. № ШС-22-3/210).

Следует запомнить, что принимать решение о выплате ежеквартальных дивидендов следует с большой осторожностью. Практически все специалисты едины во мнении, что выплата дивидендов с периодичностью большей, чем 1 раз в год, могут позволить себе только компании с устойчивым финансовым положением.

ЭТАП  № 3. Распределение дивидендов между участниками

Чаще всего часть прибыли, которую решено потратить на дивиденды, распределяют между участниками пропорционально их долям в уставном капитале. Для этого можно воспользоваться следующей формулой: Д =Пч х д, 

где Д — Дивиденды, причитающиеся участнику (акционеру) при пропорциональном распределение прибыли;

Пч — Сумма чистой прибыли, направленная на выплату дивидендов;  

д — Процентная доля участника  в уставном капитале.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения изменений по решению общего собрания, принятому единогласно может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества.

ЭТАП  № 4. Удержание налогов с дивидендов

Начислив дивиденды, общество должно удержать НДФЛ (если получатель — физическое лицо) либо налог на прибыль (если получатель — организация). 

Физические лица — налоговые резиденты — НДФЛ -9% (с 01.01.2015 г – 13%)

Физические лица, не являющиеся налоговыми резидентами — НДФЛ -15%

Российские организации — Налог на прибыль -9% (с 01.01.2015 г – 13%)

Иностранные организации — Налог на прибыль -15% 

Российская организация, которая как минимум 365 дней владеет долей, составляющей не менее половины уставного капитала компании, выплачивающего дивиденды — Налог на прибыль – 0%.

 Несколько слов стоит сказать о том,  прерывается ли период владения долей в случае реорганизации налогоплательщика — получателя дивидендов? Данный вопрос в настоящее время важен в связи с возросшей актуальностью процедуры реорганизации, вызванной недавними изменениями в ГК РФ.

По мнению Минфина России, в ситуации, когда произошла реорганизация участника общества — юридического лица, период владения данного юридического лица долями в уставном капитале выплачивающего дивиденды общества не прерывается (Письмо от 12 сентября 2011 N 03­03­06/1/547). Иными словами, при реорганизации участника для целей применения нулевой ставки налога на прибыль заново начинать отсчет 365 календарных дней с момента государственной регистрации изменений не нужно.

Однако если преобразование произойдет не с участником, а с самим  обществом, выплачивающим дивиденды, последствия будут иными. Минфин РФ указывает, что согласно ГК РФ с момента реорганизации возникает новое юридическое лицо, а значит право на долю в уставном капитале вновь созданной организации возникает с момента ее государственной регистрации, то есть именно с этой даты необходимо вновь начать отсчитывать упомянутые 365 календарных дней (Письма от 31 октября 2011 г. N 03­03­06/1/702; от 15.03.2012 N 03-03-06/3/4; от 08.04.2014 N 03-03-РЗ/15941,)

Налог на прибыль и НДФЛ с дивидендов российских участников исчисляют по одним и тем же правилам (п. 2 ст. 214 и п. 2 ст. 275 НК РФ). Если само общество дивиденды не получало, то для расчёта налога к удержанию  достаточно умножить сумму выплачиваемых участнику дивидендов на ставку налога. Если  общество само получало дивиденды в текущем отчетном (налоговом) периоде и предыдущих отчетных (налоговых) периодах, то налог к удержанию рассчитывается по формуле: Н=К х Сн х (Д1 — Д2)

где Н — сумма налога, подлежащего удержанию;

К — отношение суммы дивидендов, подлежащих распределению в пользу налогоплательщика — получателя дивидендов, к общей сумме дивидендов, подлежащих распределению российской организацией;

СН — применяемая налоговая ставка;

Д1 — общая сумма дивидендов, подлежащая распределению российской организацией в пользу всех получателей;

Д2 — общая сумма дивидендов, полученных российской организацией в текущем отчетном (налоговом) периоде и предыдущих отчетных (налоговых) периодах  к моменту распределения дивидендов в пользу налогоплательщиков — получателей дивидендов, при условии, что указанные суммы дивидендов ранее не учитывались при определении налоговой базы, определяемой в отношении доходов, полученных российской организацией в виде дивидендов.

Обращаем внимание, что до недавнего времени действовала иная формулировка, согласно которой Д2 — общая сумма дивидендов, полученных российской организацией в текущем отчетном (налоговом) периоде и предыдущем отчетном (налоговых) периоде. 

В связи с этим спорным был вопрос о возможности включения в расчет дивидендов, полученных налоговым агентом ранее налогового периода, непосредственно предшествующего текущему периоду.

Подход контролирующих органов к решению данного вопроса не был однозначен.

Так, в Письмах от 23.07.2013 N 03-03-06/1/28891, от 05.06.2013 N 03-03-06/1/20809 Минфин России отмечал, что под предыдущим отчетным (налоговым) периодом следует понимать любой предыдущий отчетный (налоговый) период, в том числе не предшествующий текущему периоду непосредственно. Следовательно, при определении показателя «Д» налоговый агент был вправе учитывать дивиденды, полученные им во всех предшествующих периодах. Минфин России в данном вопросе следовал логике, что в расчет налоговой базы по дивидендам, установленный в п. 2 ст. 275 НК РФ, заложен экономический смысл, состоящий в исключении повторного налогообложения дивидендов, с которых уже был удержан налог. Данную точку зрения разделяет и Конституционный Суд РФ (Определение от 05.03.2014 N 590-О). 

Налоговые органы, в свою очередь, настаивали на том, что предыдущим периодом следует считать только один период, непосредственно предшествующий текущему (Письма ФНС России от 10.06.2013 N ЕД-4-3/10475 <1>, УФНС России по г. Москве от 16.05.2011 N 16-15/047479@, от 09.12.2010 N 16-15/129901@). В практике арбитражных судов также не было единообразия.

Согласно первой позиции дивиденды, полученные ранее налогового периода, непосредственно предшествующего текущему, в показатель «Д» не включаются (например, Постановления ФАС Центрального округа от 11.07.2013 N А64-5291/2012; ФАС Московского округа от 11.07.2013 N А40-102597/12-116-210). Вместе с тем оппоненты приходили к противоположным выводам и считали правомерным включение в показатель «Д» дивидендов, полученных ранее предыдущего налогового периода, если они не были учтены при расчете налоговой базы (Постановления ФАС Поволжского округа от 03.10.2012 N А65-34207/2011).

Федеральным законом от 02.11.2013 N 306-ФЗ этот спорный вопрос урегулирован и в формулировку внесены уточнения. 

Еще один важный момент, который необходимо учитывать при выплате дивидендов участнику, являющемуся иностранным лицом.

Согласно статье 7 НК РФ  если международным договором, содержащим положения, касающиеся налогообложения, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ, то применяются правила и нормы международных договоров. Таким образом, дивиденды, выплачиваемые иностранной компании или иностранному физическому лицу, могут облагаться налогом как по общей ставке 15%, так и по пониженной ставке, когда с зарубежным государством заключено соглашение об избежании двойного налогообложения.

Например, согласно Конвенции между Правительством РФ и Правительством Австрийской Республики от 13.04.2000 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» применяются следующие ставки:

• 5% от общей суммы дивидендов, если лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, является компания (иная, чем товарищество), которая прямо владеет по меньшей мере 10% капитала компании, выплачивающей дивиденды, и участие в ней превышает 100 тыс. долл. США или эквивалентную сумму в любой другой валюте;
• 15% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Однако при применении международных соглашений в части предоставления права на использование льгот (пониженных ставок и освобождений) при налогообложении отдельных видов доходов от источников в Российской Федерации необходимо производить оценку на предмет того, является ли лицо, претендующее на использование льгот (пониженных ставок и освобождений), предусмотренных соглашением, фактическим получателем (бенефициарным собственником) соответствующего дохода. (Письмо Минфина России от 09.04.2014 N 03-00-РЗ/16236).

Как уже говорилось выше, некоторые общества принимают  решения о выплате дивидендов непропорционально размеру долей, принадлежащих участникам. Какие налоговые последствия ждут участников при получении таких «дивидендов»?

До 01.01.2015 г. выплата «непропорционального» дивиденда участнику – физическому лицу приводила  к существенному изменению порядка налогообложения. Дело в том, что как указано выше в статье для дивидендов, полученных физическим лицом, применяется пониженная ставка налога  (НДФЛ) – 9%. При этом глава НК РФ о налоге на доходы физических лиц не содержит собственного определения  термина «дивиденд». А это значит, что в целях НДФЛ применяется термин, содержащийся  в пункте 1 статьи 43 НК РФ, согласно которому под дивидендом понимается  доход, выплачиваемый пропорционально долям участников в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. 

В рассматриваемой ситуации данное  условие не выполняется, соответственно такие выплаты не считаются дивидендами. Что подтверждается как разъяснениями государственных органов (Письмо ФНС России от 16.08.2012 № ЕД-4-3/13610@;  письмо Минфина России от 30 июля 2012 г. N 03­03­10/84), так и сложившейся судебной практикой (Определение ВАС РФ от 10.04.2008 № 4537/08;    постановление ФАС Московского округа от 25 мая 2009 г. № КА-А41/4239-09). Возникает вопрос по какой ставке облагаются дивиденды, выплаченные участникам общества (физическим лицам — резидентам РФ) непропорционально их долям в уставном капитале?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Позиция 1. По общей ставке (13 %)  облагаются суммы, которые превышают выплаты, распределенные пропорционально долям в уставном капитале ( Письмо Минфина России от 30.07.2012 N 03-03-10/84). Вышеуказанная позиция является превалирующей, к тому же подтвержденная судебной практикой (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.04.2012 по делу N А13-7191/2010; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.04.2012 по делу N А13-13347/2010).

 Позиция 2.  Вся сумма, выплаченная непропорционально долям в уставном капитале, облагаются по общей ставке (13 %)

Финансовое ведомство разъясняет, что, если прибыль распределена непропорционально долям в уставном капитале, полученные доходы облагаются по ставке 13 процентов (Письмо Минфина России от 11.11.2005 N 03-05-01-04/353).

Налоговое ведомство пояснило, что часть прибыли, распределенная между участниками организации непропорционально их долям в уставном капитале, не признается дивидендами, а рассматривается как выплата за счет прибыли, оставшейся после уплаты налогов. Следовательно, для целей налогообложения указанные суммы облагаются по общей ставке как для юридических, так и для физических лиц (Письмо УФНС России по г. Москве от 19.04.2007 N 20-12/036014@(а))

Как говорилось выше, с 01.01.2015 года пониженная ставка для налогообложения дивидендов физических лиц — резидентов РФ в размере 9 % отменена и применению подлежит общая ставка – 13%. Соответственно, для дивидендов, начисленных  и выплачиваемых с 01.01.2015 года в  «непропорциональном» порядке нет абсолютно никакой разницы с точки зрения применения налоговой ставки.

Вместе с тем в отношении дивидендов, подлежащих выплате еще в 2014 году, но выплаченных с опозданием, то есть  после 01.01.2015 года, подлежит ставка – 9%. Значит с точки налогообложения имеет значение как применять общую ставку: ко всей сумме, непропорционально заплаченной или только к части, превышающей выплату распределенную пропорционально долям в уставном капитале.

Что касается налога на прибыль участников ООО – юридических лиц, изменение порядка распределения дохода никак не повлияет. Связано это с тем, что в главе 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ дано свое определение понятию «дивиденд», согласно которому под дивидендом в целях налога на прибыль понимается доход от долевого участия в деятельности организаций. При этом не уточняется, что этот доход обязательно должен распределяться пропорционально долям. Соответственно,  до 01.01.2015 года даже при выплате «непропорционального» дивиденда доход будет облагаться по сниженной ставке – 9%, а после 01.01.2015 года – по ставке 13 %. 

ЭТАП № 5. Выплата дивидендов

Приняв решение о распределении прибыли между участниками, общество должно выплатить дивиденды в течение 60 дней, если иной, меньший, срок не установлен в решении об их выплате или в уставе общества.

За несвоевременную выплату дивидендов участники могут потребовать через суд выплатить проценты  за пользование денежными чужими средствами.

Часто на практике возникает вопрос:  следует ли рассматривать банковскую комиссию, которую уплачивает общество при перечислении  дивидендов участникам на их банковские счета  в качестве дохода, полученного участниками в натуральной форме? Мнения по данному вопросу разделились.

В Письме ФНС РФ от 15.09.2010 N ШС-37-3/11236 сказано, что общество должно обеспечить получение его участниками дохода от долевого участия в нем любым не противоречащим законодательству способом. Прежде всего – путем перечисления дивидендов на банковские счета. Таким образом, банковские услуги по перечислению дивидендов оказываются самому обществу. И оплата этих услуг производится исключительно в его интересах, а не в интересах его участников. Следовательно, у участников не образуется доход в натуральной форме, облагаемый НДФЛ.

Однако Минфин России придерживаются иного мнения. Так, в письме от 25 ноября 2008 г. N 03­04­06­01/351 сказано, что выплата дивидендов осуществляется в рамках гражданско­правовых, а не трудовых отношений. Поэтому платежи, произведенные организацией банку за обслуживание банковских карт, связанные с выплатой денежных средств, обязанность по выплате которых не установлена трудовым законодательством, подлежат обложению НДФЛ в установленном порядке.

К сожалению, на настоящий момент по данному вопросу еще не сложилось однозначной судебной практики. Однако ФАС Волго­Вятского округа в Постановлении от  8 ноября 2010 г. N А43­2399/2010 отметил, что услуги банка по  перечислению дивидендов участникам общества оказываются непосредственно обществу и оплата этих услуг производится в его интересах, а не в интересах участников, т.е. у последних не образуется доход, облагаемый НДФЛ. 

 

 

 

Операционное соглашение LLC

Чем отличаются операционные соглашения от штата к штату?

Самая большая разница в операционных соглашениях между штатами заключается в том, требуются они или нет. Калифорния, Нью-Йорк, Миссури, Мэн и Делавэр требуют, чтобы члены LLC имели операционное соглашение разного уровня сложности и точности. Например, Нью-Йорк требует, чтобы у LLC было письменное операционное соглашение с положениями, касающимися его бизнеса, в то время как Делавэр требует только, чтобы в какой-то момент до, во время или после подачи документов о создании LLC было заключено письменное, устное или даже подразумеваемое операционное соглашение. — Другими словами, закон мягкий.

Однако в большинстве штатов операционные соглашения не требуются по закону. Однако от этого они не становятся менее важными или полезными. Однако следует принять во внимание правила штата по умолчанию для LLC, так как многие из них могут быть немного изменены по соглашению. В некоторых штатах, например, есть правило по умолчанию, которое требует, чтобы участники LLC делили прибыль и убытки поровну, независимо от уровня инвестиций каждого члена в бизнес. Если бы все участники не инвестировали равные суммы в LLC, маловероятно, что все участники захотят распределять прибыль поровну.Чтобы избежать этого, в операционных соглашениях может быть указано, как участники хотят разделить прибыль и убытки.

Делая следующий шаг

Простота — вещь замечательная, но в нынешнем деловом климате ее, похоже, не хватает. Члены LLC могут уклоняться от задачи создания операционного соглашения, потому что чем больше непредвиденных обстоятельств и возможностей оно охватывает, тем сложнее. Однако наличие краткого и четко сформулированного плана как в период потрясений, так и в период затишья неоценимо.

Мы отметили лишь несколько основных моментов, касающихся того, что должно охватывать операционное соглашение LLC; Конкретные требования будут зависеть от законов штата регистрации LLC и от того, как именно она хочет вести свой бизнес.Базовое операционное соглашение LLC включено в большинство наших пакетов или может быть добавлено к нашему базовому пакету. Изучите наши варианты создания вашего ООО сегодня, чтобы сделать следующий шаг в создании вашего операционного соглашения.

Что должно включать операционное соглашение вашего ООО?

Создание вашей компании как компании с ограниченной ответственностью (LLC) предлагает простоту выполнения нескольких требований и уверенность в том, что ваши личные активы защищены. В дополнение к регистрации своего учредительного документа в государстве при создании ООО, вам также следует подумать об установлении некоторых внутренних основных правил управления и ведения своего ООО.

Чтобы убедиться, что все участники вашего ООО (включая вас!) Понимают свои роли и обязанности, я рекомендую заключить операционное соглашение. Хотя в большинстве штатов он не требуется, вам следует его обдумать. Это свидетельствует о том, что ваши личные и деловые дела разделены. А операционное соглашение может иметь большое значение для того, чтобы помочь вам избежать недопонимания, споров и полномасштабных ссор между деловыми партнерами.

Большинство операционных соглашений LLC короткие и понятные, и они обычно касаются следующих пяти пунктов:

1.Процент владения / Как вы будете распределять прибыль

Многие LLC предпочитают назначать участникам процент владения в соответствии с процентом от общей суммы средств, которые они вложили в бизнес. Однако это не всегда так. Например: хотя один участник мог инвестировать 80 процентов средств, тот, кто вложил 20 процентов, может выполнять больше работы по ведению бизнеса. Поэтому может показаться более справедливым, если у участников будет более равная доля владения. В вашем операционном соглашении должен быть указан процент владения, чтобы он был полностью ясен.

То же самое и с распределением прибыли. LLC предлагают гибкость в том, как вы можете разделить прибыль вашего бизнеса. Хотя часто процент прибыли, получаемой отдельными участниками, напрямую связан с долей владения, вы можете решить, что будет уместным другой механизм. Это должно быть прописано в вашем рабочем соглашении, чтобы не было путаницы.

2. Структура управления вашей LLC / роли и обязанности участников

Когда вы создаете свою LLC, вы можете настроить ее как под управлением участников, так и под управлением менеджера.При управлении участниками владельцы управляют компанией изо дня в день, активно принимая решения и ведя дела. Если вы предпочитаете, чтобы ваш LLC управлял менеджером, вы выбираете менеджера для ведения бизнеса. Важно указать роли и обязанности членов вашей LLC (и менеджера, если применимо), чтобы все знали, что им следует делать и какие у них есть полномочия.

3. Как вы будете принимать решения

Для решений, требующих голосования участников, ваше рабочее соглашение должно указывать, требуется ли им большинство или единогласный результат.Во многих штатах по умолчанию количество голосов в LLC пропорционально доле владения. Если это подходит вашему бизнесу, отлично! Но если это не так, вы можете изменить его, чтобы он соответствовал вашей ситуации. Вы можете даже передать все полномочия по принятию решений одному человеку, если хотите. Или вы можете заявить, что одно лицо несет ответственность за повседневные операционные решения, но основные решения (например, заключение крупных контрактов с поставщиками или покупка другого бизнеса) требуют согласия участников.

4. Что произойдет, если участник захочет уйти

В случае, если кто-либо из участников решит выйти из бизнеса, вам необходимо решить, что произойдет с их долями собственности. Если это прописано в вашем соглашении об операционной деятельности LLC, вы не будете стараться понять это, когда кто-то уходит по личным причинам (или — не дай бог — умирает).

Например, вы можете оговорить, что если участник решает уйти добровольно, он должен предложить свою долю владения другим участникам, прежде чем искать кого-либо еще для ее покупки.Если участник скончался, вы можете документально подтвердить, что передача его права собственности третьей стороне требует одобрения других участников. Я рекомендую в вашем рабочем соглашении также описать, что должно произойти, если участник подает заявление о банкротстве или разводится.

5. Что произойдет, если вы хотите закрыть свой бизнес

Вы не будете думать о роспуске LLC при запуске своего бизнеса, но разумно подумать о немыслимом на тот случай, если это станет нежелательной реальностью.Соображения, которые необходимо учесть в нашем операционном соглашении, включают шаги, которые следует предпринять при роспуске ООО, и то, как следует разделить активы вашего ООО после выплаты его долгов.

Я призываю владельцев бизнеса относиться к своим операционным соглашениям как к живым документам. По мере того, как что-то меняется в том, как вы хотите управлять своей компанией, вам следует обновить свое операционное соглашение LLC, чтобы отразить изменения в ролях участников, изменения в том, как вы хотите распределять прибыль, новый служебный адрес и т. Д.Убедившись, что ваше операционное соглашение отражает вашу текущую ситуацию, вы будете лучше подготовлены к решению любых вопросов или недоразумений, возникающих в отношении того, как следует управлять вашей компанией.

К счастью, большинство операционных соглашений LLC должны содержать всего несколько страниц, чтобы охватить все необходимые основы. Вы можете найти множество примеров в Интернете, чтобы понять, как вы могли бы структурировать свой. Как и в случае с любым юридическим документом, я рекомендую вам подумать о том, чтобы попросить юриста пересмотреть ваше операционное соглашение, чтобы убедиться, что в нем есть все элементы и детали, которые вам нужны, чтобы избежать проблем в будущем.

Часто задаваемые вопросы об операционном соглашении

LLC — США

Что такое общество с ограниченной ответственностью и что такое операционное соглашение

Что такое общество с ограниченной ответственностью (ООО)?

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — это коммерческое предприятие, обладающее привлекательными чертами как партнерства, так и корпорации. Это похоже на корпорацию в том, что степень ответственности отдельных участников ограничена тем, что каждый участник вложил в бизнес. Кроме того, LLC может быть структурирована так, чтобы облагаться налогом только на одном уровне, как в партнерстве.Как и в случае партнерства, доход передается и облагается налогом с индивидуальных членов как личный доход. Точные налоговые последствия ООО будут варьироваться в зависимости от юрисдикции. Если вы не уверены, что делать дальше, проконсультируйтесь с налоговым специалистом. LLC может управляться членами или командой менеджеров.

Почему я должен выбрать операционное соглашение LLC вместо соглашения о партнерстве для моего LLC?

В Генеральном Партнерстве каждый Партнер несет ответственность по всем долгам и обязательствам Партнерства.Если один или несколько оставшихся Партнеров не могут выполнить свои обязательства перед Партнерством, то один Партнер может нести ответственность по полной задолженности Партнерства. В случае LLC каждый участник имеет ограниченную ответственность и защищен так же, как и акционеры корпорации. Как правило, LLC не желает создавать и распространять неоднозначные или вводящие в заблуждение документы (например, Генеральное соглашение о партнерстве), которые потенциально могут быть использованы для нарушения характеристик ограниченной ответственности LLC.

В чем разница между Товариществом и ООО?

ООО может быть структурировано так, чтобы облагаться налогом таким же образом, как и товарищество, однако владельцы или партнеры товарищества несут солидарную ответственность по долгам и обязательствам товарищества. Это означает, что если другие партнеры не могут выполнить свои обязательства перед партнерством, каждый партнер может нести потенциальную ответственность за полную сумму долгов и обязательств партнерства.В отличие от партнерства, ответственность владельцев или участников LLC ограничена суммой капиталовложений, внесенных каждым участником.

Как мне зарегистрировать общество с ограниченной ответственностью?

Как мне оформить операционное соглашение?

Вы не подаете свое операционное соглашение. Операционное соглашение — это просто соглашение между владельцами ООО. Чтобы зарегистрировать ООО, вы должны подготовить и подать документ под названием Устав организации. Во всех штатах есть пустая копия Устава организации, доступная для загрузки на веб-сайте штата.

Как создаются общества с ограниченной ответственностью?

Общество с ограниченной ответственностью должно быть зарегистрировано в соответствующей юрисдикции. Это достигается путем подготовки и подачи документа под названием «Устав организации». Устав организации должен соответствовать требованиям к отчетности юрисдикции. Во всех штатах есть пустая копия Устава организации, доступная для загрузки на веб-сайте штата. Операционный договор — это отдельный документ и договор между собственниками ООО.В операционном соглашении изложены условия, на которых владельцы будут взаимодействовать как участники ООО. Операционное соглашение не обязательно должно быть зарегистрировано в регулирующей юрисдикции.

Чем закончится Общество с Ограниченной Ответственностью?

Стороны могут прямо договориться, что ООО будет закрыто в указанную дату или после завершения определенных задач. При отсутствии соглашения об ином участники LLC могут подать другим участникам письменное заявление о своем выходе из LLC.Операционное соглашение должно защищать LLC и оставшихся участников от выхода существенного участника. Если добровольный выход участника нарушает условия операционного соглашения, то выходящий член может нести ответственность за любой ущерб, понесенный LLC или оставшимися участниками.

Зарегистрированный / резидентный агент

Что такое зарегистрированный или резидентный агент?

Штат требует, чтобы каждое ООО было представлено зарегистрированным агентом. Это обеспечит надежную связь между компанией и государством.Агент должен иметь физический офис в штате. Зарегистрированный агент также может называться агентом обслуживания процесса.

Какой зарегистрированный офис?

Зарегистрированный офис — это физический адрес в штате, по которому с зарегистрированным агентом можно связаться в обычные рабочие часы для обслуживания процесса.

Как мне сменить резидента / зарегистрированного агента?

В большинстве случаев Государственный секретарь предоставляет стандартную форму, специально предназначенную для этой цели.Важно незамедлительно сообщать о любых изменениях в агенте или его адресе.

Тщательно следуйте инструкциям.

Название компании

Как узнать, занято ли мое название компании?

Когда вы подаете свой Устав организации, ЗАГС сообщит вам, используется ли название вашей компании или похоже на название, уже используемое другой компанией. Обычно ЗАГС не разрешает двум компаниям в одном секторе бизнеса иметь одинаковое или похожее название.

Могу ли я подать в суд за использование чужого названия компании?

Обычно, когда одна компания несправедливо использует в своих интересах деловую репутацию другой компании, суд издает приказ о прекращении и воздержании, требуя от компании-нарушителя изменить свое фирменное наименование.

Собственность

Есть ли у ООО акции акций, как у корпорации?

При создании ООО не требуется декларировать структуру акций с различными классами и сериями акций.Вам также не нужно объявлять общее количество объявленных акций. Таким образом ООО отличается от корпорации. Право собственности на LLC чаще всего называется участником или пайщиком, владеющим определенной долей компании, а не акционером, владеющим определенным количеством акций. Большинство юрисдикций допускают, что сертификат может быть предоставлен в качестве доказательства членства в LLC, однако сертификат членства не требуется и не совпадает с сертификатом акций, который можно увидеть в типичной корпорации.

Могу ли я выпустить новые акции при добавлении нового участника?

Право собственности на LLC чаще всего определяется как участник или пайщик, владеющий определенной долей компании, а не как акционер, владеющий определенным количеством акций. Когда новый участник добавляется в LLC, новому участнику не выдается определенное количество акций. Вместо этого вклад в капитал этого нового члена добавляется к капитальной стоимости LLC, а процентная доля участия каждого члена корректируется по мере необходимости.

Менеджмент

Как осуществляется управление ООО?

LLC может управляться Участниками (владельцами) или одним или несколькими менеджерами, нанятыми для этой цели. Тип управления будет указан в Операционном соглашении.

Кто такие «Участники» ООО?

Участники являются фактическими владельцами ООО. Они предоставят ООО капитал, активы или основные услуги, а взамен получат долю владения в компании.

Зачем LLC начальный период запрета на снятие средств?

Члены LLC обязаны действовать в интересах LLC и друг друга.Вводя в действие запрет на выход, люди будут мотивированы серьезно относиться к своим обязанностям в качестве участника и взять на себя обязательство по крайней мере минимальный период работы с LLC. Тогда другие участники могут чувствовать себя комфортно, полагаясь на приверженность своих коллег целям и задачам LLC.

Бухгалтерский учет

Что такое «кассовый» метод учета?

«Денежный» метод учета — это метод учета доходов и расходов только при получении или оплате, независимо от того, когда они произошли или были понесены.

Что такое метод учета «начисление»?

Метод учета «начисления» — это метод учета доходов и расходов по мере их возникновения или возникновения, без учета фактической даты получения или оплаты.

Что такое неучтенное лицо?

Для целей налогообложения статус Незарегистрированного лица доступен ООО, в котором есть только один Участник. ООО, которое классифицируется как Незарегистрированное юридическое лицо, будет облагаться налогом так же, как и индивидуальное предприятие.Если у LLC есть один участник, они по умолчанию будут рассматриваться как Незарегистрированная организация. Если у LLC два или более Участника, она по умолчанию будет рассматриваться как Партнерство. Чтобы изменить классификацию LLC для целей налогообложения, необходимо подать форму 8832 вместе с федеральной налоговой декларацией. Примечание. Устав и правила часто меняются. Проконсультируйтесь с налоговой службой по самым актуальным требованиям. Для получения конкретной информации о преимуществах и недостатках каждой системы налогообложения рекомендуется обратиться к налоговому юристу в вашем регионе или квалифицированному налоговому бухгалтеру.

Что такое партнер по налоговым вопросам?

Партнер (участник) по налоговым вопросам готовит и подает все налоговые декларации и отчеты в соответствии с требованиями налогового законодательства.

Дистрибутивы

Что такое дистрибутив?

Распределение — это сумма, выплачиваемая Участникам, как правило, из прибыли компании. Распределение выплачивается в фиксированной пропорции, согласованной всеми членами.

Есть ли ограничения на раздачи?

Большинство штатов ограничивают объем распределения, чтобы компания не оставалась неплатежеспособной.В некоторых штатах требуется, чтобы после выплаты распределения все обязательства компании не могли превышать справедливую стоимость активов компании. Если вы не уверены в ограничениях на распространение для вашей компании, проконсультируйтесь с уставом вашего штата или обратитесь к квалифицированному юристу в вашей юрисдикции.

Единогласное согласие участников

Почему LLC требуется единогласное согласие на одних условиях, а на других — нет?

Как правило, деловые решения принимаются большинством голосов членов.Однако в тех случаях, когда влияние на отдельных участников будет значительным, компания может пожелать принять эти решения единогласным голосованием, чтобы защитить интересы отдельных участников. Члены могут потребовать единодушного согласия в областях, которые считаются критически важными для успеха ООО, например, наем / увольнение сотрудников или вещи, которые затронут интересы всех существующих участников и их долю в предприятии, например, создание новый участник или приобретение или продажа активов компании или принятие существенного долга компании.

Что подразумевается под опцией «Передача прав собственности на Имущество Компании» в разделе «Действия, требующие единодушного согласия участников»?

В целях защиты интересов всех участников от несанкционированного поведения, связанного с собственностью компании, участники могут захотеть усилить контроль над использованием и распоряжением собственностью компании, потребовав единодушного согласия по вопросам, связанным с использованием и передачей прав собственности в компании. имущество.

В разделе «Действия, требующие единодушного согласия участников», что подразумевается под опцией «Принятие на себя обязательств компании сверх фиксированной суммы в долларах»?

Если расширение ООО требует значительных финансовых вложений, связанных с большой долговой нагрузкой, необходимо учитывать интересы всех участников, прежде чем принимать меры по этому риску.Если риск велик, компания может пожелать защитить интересы отдельных участников операционного соглашения. В рамках операционного соглашения участники могут согласовать приемлемый уровень ответственности (сумма в долларах). Любая ответственность сверх этой суммы потребует единодушного согласия всех участников. Любая ответственность ниже этой суммы потребует только согласия большинства участников.

В разделе «Действия, требующие единодушного согласия участников», что подразумевается под опцией «Несение расходов по одной транзакции сверх фиксированной суммы»?

Для защиты интересов всех участников при совершении крупных покупок может потребоваться единодушное согласие всех участников.

В разделе «Действия, требующие единодушного согласия участников», что подразумевается под опцией «Продажа любого актива Компании, справедливая рыночная стоимость которого превышает фиксированную сумму»?

Продажа значительных активов компании должна требовать единодушного согласия всех участников, чтобы интересы всех участников были защищены. Отдельный участник не может продавать или иным образом распоряжаться собственностью Компании. Этот вариант включает в себя ситуацию, когда отдельный участник не может использовать собственность Компании в качестве обеспечения для получения ссуды (либо личной ссуды, либо ссуды Компании) без большинства или единогласного согласия остальных членов, когда на имущество может быть наложен арест, если ссуда была предоставлена. по умолчанию.Убедитесь, что выбранная фиксированная сумма соответствует размеру компании. Требование единогласного одобрения продажи номинальных активов может стать ненужным административным бременем.

В разделе «Действия, требующие единогласного согласия участников», что подразумевается под опцией «Отказ от претензий Компании, за исключением полного рассмотрения»?

Если у Компании есть претензия к другому физическому или юридическому лицу или если у Компании есть задолженность, то в интересах Компании и отдельных участников, если эти обязательства перед Компанией будут выплачены в полном объеме.Каждый раз, когда обязательство должно быть снято за неполное рассмотрение, важно, чтобы интересы каждого участника были представлены, и каждому участнику было разрешено предоставить или обоснованно отказать в согласии на транзакцию.

В разделе «Действия, требующие единодушного согласия участников», что подразумевается под опцией «Создание угрозы владению или владению имуществом Компании»?

Физические лица не имеют имущественных прав на собственность Компании. Если активы Компании подвергаются риску, либо путем предоставления взаймы третьему лицу, либо путем помещения актива в среду, где актив подвергается краже или потере, это затрагивает интересы всех Участников.В таких ситуациях Компания может потребовать единодушного согласия всех участников.

Разное

Какой адрес главного офиса?

Главный офис находится там, где находится главный офис Компании. Главный офис не обязательно должен находиться в том же штате, что и штат, в котором создается Компания. Адрес главного офиса также не обязательно должен совпадать с зарегистрированным офисом. Адрес основного офиса не обязательно совпадает с местом ведения бизнеса, которое является местом, где в основном происходят коммерческие операции Компании.

Требуются ли свидетели для подписания Операционного соглашения?

Для большей юридической силы большинства документов и договоров НЕ требуется свидетельство. Многие банки и другие учреждения имеют свою собственную политику в отношении требований к подписи и могут отказать в приеме документов, не заверенных нотариально, независимо от их юридической достаточности. Если вы хотите избежать бюрократических задержек, неплохо было бы отнести ваш документ нотариусу или засвидетельствовать его.

Почему я должен использовать посредничество и арбитраж вместо обращения в суд?

Посредничество и арбитраж являются более совершенными процессами, когда существуют долгосрочные отношения и желательно выживание LLC.Они сосредоточены на создании взаимоприемлемого решения проблемы, а не на состязательной среде судебной конфронтации. Кроме того, этот процесс может быть менее затратным, более целесообразным и эффективным, чем судебный процесс.

Что подразумевается под «интересом Участника в ООО является его личной собственностью»?

Участник, имеющий долю в ООО, активы которого в основном представляют собой недвижимость, не имеет прямого интереса в самой недвижимости. Участник владеет долей в ООО, которая является личной собственностью.Доля Участника в LLC дает ему право на пропорциональную долю прибыли и убытков LLC и право на получение распределения активов LLC. Эта доля не является прямой долей в базовых активах ООО, даже если ООО владеет недвижимостью. Таким образом, членский процент переводится и облагается налогом как личное имущество. У него не будет дополнительных документальных требований или налогов, связанных с недвижимым имуществом, таких как налог на передачу недвижимого имущества.

Точно так же, если ООО будет владеть акциями корпорации, Участники не будут иметь прямого юридического имущественного права на акции, но вместо этого Участники будут владеть долей в прибылях и убытках ООО и правом получать распределения активов ООО.

Операционное соглашениеПоложения — ОСНОВНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ГРУППА PC

СОБСТВЕННОСТЬ И ВЛАСТЬ

Операционное соглашение устанавливает, кому принадлежит какой процент компании и какой тип собственности принадлежит каждому участнику.

1. Единицы членства

LLC обычно делится на «единицы членства», что в основном является эквивалентом акций компании с ограниченной ответственностью. Вы можете выбрать, сколько членских единиц состоит из вашего LLC (то есть на сколько частей делится 100% владение).Здесь обычно выбирают большое число, чтобы позволить себе большую гибкость при распределении долей владения. Например, 10 миллионов единиц членства является обычным явлением, и в этом случае каждая единица стоит 0,00001% компании.

2. Типы членства и управления

С LLC вы можете иметь разные классы собственности с разными правилами и правами, которые применяются к каждому. Это позволяет вам иметь некоторых владельцев, которые отвечают за ведение бизнеса и принятие решений компании, а также других владельцев, которые не имеют права голоса при принятии большинства решений компании.Например, обычно это:

A. Менеджеры

• Один или несколько человек часто назначаются для контроля и управления LLC. Эти люди обладают наибольшей властью и обычно включают основных учредителей. В некоторых случаях все участники LLC являются менеджерами.

B. Неуправляющие члены

• У вас также могут быть владельцы компании, которые не голосуют при принятии повседневных деловых решений. Это могут быть инвесторы, сотрудники или другие пассивные владельцы.

• Они по-прежнему имеют право участвовать в распределении прибыли пропорционально их доле владения.

• Как правило, они могут голосовать по некоторым важным решениям компании, таким как продажа или роспуск компании.

C. Другие классы собственности

• Для более сложных бизнес-структур вы также можете внедрить правила для других классов собственности (например, единиц класса C, единиц класса D и т. Д.)), и вы можете назначить разные правила для каждого по мере необходимости. Каждый класс может иметь право голоса по различным типам решений компании и может иметь разные права на распределение прибыли.

3. Должностные лица ООО

Компания также может назначить должностных лиц, отвечающих за выполнение определенных повседневных операций. Общие должностные лица включают главного исполнительного директора, главного финансового директора и секретаря. Эти должностные лица обычно назначаются и управляются руководством компании.

Руководство по операционному соглашению и шаблон LLC

• Операционное соглашение LLC — это договор между участниками LLC, в котором перечисляются детали собственности, структуры и финансов организации.
• Операционные соглашения с ООО не требуются по закону в большинстве штатов, но эксперты говорят, что каждое ООО должно его создать.
• Для заключения операционного соглашения LLC вы можете использовать бесплатные онлайн-шаблоны, подписаться на платные онлайн-услуги или проконсультироваться с опытным юристом.
• Эта статья предназначена для предпринимателей и владельцев малого бизнеса, которые заключают договор LLC.

LLC, или компания с ограниченной ответственностью, является популярной юридической структурой для малого бизнеса, поскольку она защищает личные активы владельцев, если бизнес подан в суд или объявлен о банкротстве. Одним из необходимых для этого документов является операционное соглашение с ООО, в котором четко определены структурные, финансовые и операционные детали бизнеса. Однако этот документ необходим не только для ООО, состоящего из нескольких членов; ООО с одним участником тоже нуждаются в этом.

Что такое операционное соглашение LLC?

Операционное соглашение компании с ограниченной ответственностью — это юридический договор между бизнес-участниками LLC, который четко определяет структурные, операционные, управленческие и финансовые детали организации.Соглашение включает четкие инструкции и протоколы, которым должен следовать каждый член.

Дастин Рэй, генеральный директор компании Incfile, создающей ООО, говорит, что каждое соглашение об ООО должно документировать роли, обязанности, права и отношения участников, а также их соответствующие проценты владения и их доли в прибылях и убытках.

«В этих соглашениях также прописано, что произойдет с LLC, если кто-то уйдет или новый член захочет присоединиться к нам», — сказал Рэй Business News Daily.«Это не только повышает эффективность и результативность организации, но и обеспечивает четкий протокол разногласий и недопониманий, касающихся принятия решений и финансовых операций».

Ключевой вывод: Операционное соглашение LLC — это внутренний документ, который описывает разделение собственности, операций, управления и финансирования LLC между его участниками.

Почему так важны операционные соглашения ООО?

Хотя только несколько штатов (Калифорния, Нью-Йорк, Миссури, Мэн и Делавэр) по закону требуют от LLC заключения операционных соглашений, каждая LLC может получить выгоду от одного из них.Операционное соглашение LLC помогает определить несколько важных аспектов бизнеса, например, классифицируя юридическую структуру, устанавливая правила и процедуры, а также уточняя уровни контроля и ответственности. Он обеспечивает защиту личной ответственности, оперативное разъяснение и разрешение разногласий. Это особенно полезный инструмент в вашем распоряжении, когда ваша компания растет или меняется членство.

Келли Уильямс, основатель и управляющий партнер Slate Law Group, сказала, что операционное соглашение особенно важно для определения того, как ваша LLC должна работать в глазах государства, поэтому даже LLC с одним лицом нуждаются в этом.

«Обычно, без операционного соглашения, штат, в котором зарегистрирован LLC, имеет стандартные правила, которые регулируют LLC», — сказал Уильямс. «Однако эти государственные правила по умолчанию являются обобщенными и не предназначены для соблюдения индивидуальных интересов владельцев бизнеса. Следовательно, операционное соглашение важно для индивидуальной разработки управления вашей LLC так, как вы считаете нужным».

По мере того, как ваш бизнес зарабатывает (или теряет) деньги, операционное соглашение LLC может помочь вам принимать финансовые решения, такие как распределение долей собственности и распределение прибылей и убытков.Неформальные и устные договоренности могут привести к путанице, когда дело доходит до денег — это детали, которые вы хотите формально изложить и согласовать заранее.

«Каждый член LLC обычно получает процент владения в LLC, пропорциональный их вкладу, но иногда партнерство не всегда так гладко», — сказал Рэй. «Операционные соглашения позволяют участникам делить собственность любым способом, который они считают нужным».

Операционное соглашение может определять, какая часть распределенной прибыли LLC будет ежегодно распределяться между участниками.Рэй сказал, что участник LLC должен платить подоходный налог со всей суммы прибыли, распределенной ему распределительными акциями, указанными в операционном соглашении, независимо от того, была ли эта прибыль фактически выплачена участнику.

Ключевой вывод: Операционное соглашение LLC служит нескольким целям, включая разъяснение операционных процессов, определение юридической и финансовой структуры бизнеса и разрешение конфликтов.

Что входит в операционное соглашение LLC?

Операционное соглашение LLC должно включать подробные сведения о владении, операциях, управлении и финансировании.Уильямс сказал, что каждое операционное соглашение LLC должно включать следующую информацию:

• Процент доли владения каждого участника
• Права голоса и обязанности участников
• Полномочия и обязанности участников (и менеджеров, если применимо)
• Процедуры, определяющие порядок проведения собраний
• Капитальные взносы участников и процедуры распределения прибыли и убытков компании между участниками
• Процедуры передачи доли участия, включая положения о выкупе, положения о купле-продаже и правила, регулирующие передачу прав собственности в случае смерти
• LLC Положения о роспуске

Обязательно ознакомьтесь с конкретными требованиями вашего штата к операционным соглашениям LLC, поскольку они диктуют различные уровни сложности и детализации.В соответствии с руководящими принципами вашего штата вам может потребоваться включить дополнительную подробную информацию в ваше операционное соглашение, чтобы она наилучшим образом соответствовала вашему бизнесу. Например, во многих штатах есть правила по умолчанию для LLC, которые могут быть немного изменены операционным соглашением.

«В некоторых штатах, например, есть правило по умолчанию, которое требует, чтобы участники LLC делили прибыль и убытки поровну, независимо от уровня инвестиций каждого члена в бизнес», — сказал Рэй. «Если бы все участники не инвестировали равные суммы в LLC, маловероятно, что все участники захотят распределять прибыль поровну.Чтобы этого избежать, в операционных соглашениях может быть указано, как участники хотят разделить прибыль и убытки ».

Ключевой вывод: Операционное соглашение LLC должно включать ключевые условия, которые регулируют внутреннее функционирование бизнеса.

Как создать операционное соглашение LLC?

Лучший способ создать операционное соглашение LLC — это проконсультироваться с опытным юристом, который может адаптировать операционное соглашение в соответствии с потребностями вашего бизнеса.Хотя этот курс действий настоятельно рекомендуется, это не единственный вариант. Простые предприятия, которым нужны только базовые операционные соглашения LLC, могут искать онлайн-источники для заключения своих собственных соглашений.

При заключении операционного соглашения LLC, по словам Уильямса, вы должны включить эти шесть основных элементов:

1. Организация: Кратко опишите создание LLC, указав официальное название и адрес компании, ее цель, кому принадлежит это, какой это тип бизнеса, и процент владения, который каждый учредитель и / или участник имеет в бизнесе.
2. Вклад в капитал: Укажите, какие участники внесли первоначальный взнос в капитал для создания ООО и как будут привлечены дополнительные деньги для финансирования бизнеса.
3. Управление и голосование: Опишите, как управляется бизнес, и установите права голоса и процедуры, которым должны следовать члены LLC.
4. Распределения: Предоставьте процедуру распределения прибыли и убытков LLC между участниками бизнеса.
5. Изменения в членстве: Опишите процесс добавления и удаления участников в LLC. Здесь устанавливается процесс передачи доли участия, а также положения о выкупе и купле-продаже. Этот раздел также определяет условия передачи доли владения в случае смерти.
6. Роспуск: Изложите процедуры ликвидации компании. Этот раздел часто называют «закрытием» дел ООО.

Основные выводы: Вы можете использовать бесплатные или платные онлайн-шаблоны для создания базового операционного соглашения LLC или работать с юристом для создания операционного соглашения, адаптированного к вашему бизнесу.

Шаблоны операционных соглашений LLC и онлайн-услуги

Если вы не можете позволить себе нанять поверенного для создания индивидуального операционного соглашения для вашего LLC, вы можете получить доступ к бесплатным онлайн-шаблонам и платным онлайн-сервисам для заключения базового соглашения.

Вот несколько бесплатных шаблонов для операционных соглашений LLC:

Есть также несколько онлайн-сервисов, которые могут помочь вам создать операционное соглашение LLC за определенную плату:

• LegalZoom предоставляет онлайн-юридические услуги и может создать для вас операционное соглашение LLC. .
• Incfile предлагает услуги по созданию ООО, что дает вам возможность включить операционное соглашение об ООО в свой пакет по созданию бизнеса.

Перед созданием LLC вам необходимо определить детали того типа бизнеса, который вы хотите построить (структура управления, участники, налоговая структура и т. Д.).

«Если вы только начинаете как новый владелец бизнеса, такие соображения часто могут показаться пугающими», — сказал Уильямс. «Обращение к юридическому консультанту, чтобы помочь владельцам бизнеса заключить операционное соглашение, позволяет им пройти через все эти компоненты шаг за шагом и заложить прочную основу для своего бизнеса, чтобы не было неприятных сюрпризов в будущем.«

Может ли участник LLC получать зарплату за услуги, которые не рассматриваются как распределение прибыли?

Краткий ответ — Да: LLC может отчитываться о регулярных платежах участнику за услуги и уплаченных авансом выплат участникам в качестве распределения прибыли в виде гарантированных выплат , по сути, заменителя заработной платы. И, как и заработная плата, гарантированные выплаты вычитаются LLC как коммерческие расходы и представляют собой регулярный доход для получателя-участника.

Предприятия, организующие ООО, несколько раз задавали нам вариант следующего вопроса:

Если одному или нескольким членам выплачивается заработная плата, засчитывается ли заработная плата при распределении среди членов в конце года, или же заработная плата считается расходом, уменьшающим распределяемую чистую прибыль?

Как правило, если участнику выплачивается регулярная «зарплата» за услуги, LLC учитывает платеж как «гарантированный платеж».Это замена заработной платы — выплата в качестве компенсации члену за его услуги до того, как другие члены получат выплаты из прибыли. И, как и заработная плата и в отличие от распределения прибыли, суммы, выплачиваемые в качестве гарантированных платежей, являются вычитаемыми расходами для LLC и, таким образом, уменьшают чистую прибыль.

LLC, как и товарищества, являются сквозными организациями для налоговых целей. Владельцев называют членами, а не партнерами. Таким образом, как и партнерство, ООО, если оно не выбрало налогообложение в качестве корпорации, не платит федеральный подоходный налог со своей чистой прибыли.Вместо этого доход, относящийся к каждому участнику, подлежит налогообложению в соответствии с налоговой декларацией этого участника. И, как правило, если участник предоставляет ООО 500 часов или более услуг, он или она рассматривается как самозанятый и должен платить налог на самозанятость (процент FICA работодателя и сотрудника) и ежеквартально производить расчетный подоходный налог. документы.

| Читайте: S Corp против LLC против C Corp

Праймер с гарантированной оплатой

LLC обычно должна учитывать услуги, предоставляемые участником, как «гарантированные платежи».«Гарантированный платеж — это особый термин в Налоговом кодексе, определяемый как платежи партнеру в его или ее партнерском качестве за услуги (или, в некоторых случаях, использование капитала), которые рассчитываются без учета дохода партнерства. . Суды определили, что партнер (здесь член) действует в своем качестве партнера, когда он оказывает услуги, которые являются текущими и неотъемлемыми для бизнеса партнерства.

Это означает, что любой регулярно запланированный платеж члену LLC за услуги, который оплачивается не как распределение прибыли, а вместо этого как обещанная (гарантированная) «заработная плата», должным образом учитывается как гарантированный платеж.Это суммы, которые регулярно выплачиваются участнику за услуги ООО, прежде чем другие участники получат выплаты из прибыли.

Что касается ООО, гарантированные выплаты составляют вычетов ООО как коммерческие расходы. Таким образом, они уменьшают чистую прибыль LLC, распределяемую между участниками как участниками. Однако, что касается члена, получающего гарантированный платеж, он считается обычным доходом.

Как обычный доход для члена, гарантированный платеж не подлежит удержанию подоходного налога или удержания налога FICA со стороны LLC при выплате, что было бы в случае, если бы зарплата была выплачена не члену.Вместо этого гарантированные платежи декларируются как регулярный доход в индивидуальных квартальных расчетных налоговых декларациях страны-получателя.

Аналогичным образом, страховые взносы по медицинскому страхованию, уплачиваемые LLC от имени участника в качестве частичной компенсации за его услуги, также рассматриваются как гарантированные выплаты. Гарантированные платежи могут иметь другие последствия относительно счета операций с капиталом члена-получателя, особенно если LLC теряет деньги. Эти выводы выходят за рамки данного учебника.Обращайтесь за помощью к своему налоговому консультанту в отношении таких последствий.

Автор: Эндрю (Дрю) Пиунти, [email protected], © 2015

Бедствие может поразить ваше ООО без операционного соглашения

После того, как вы решили создать свою компанию с ограниченной ответственностью (ООО), рекомендуется заключить операционное соглашение с ООО. Это позволяет вам структурировать свои рабочие и финансовые отношения с любыми совладельцами, которые лучше всего подходят для нужд вашего бизнеса.В операционном соглашении вы и совместные владельцы LLC должны будете решить, какой процент принадлежит каждому из вас и как распределять вашу прибыль или убытки, если до этого дойдет. Вам также нужно будет указать права и обязанности каждого из вас, а также то, что должно произойти с вашей LLC, если один из владельцев решит отказаться.

Оглавление

Посмотреть больше

Все может случиться без операционного соглашения

Только представьте, что ваш супруг вынуждает вас развестись, а у вас нет подписанного финансового плана по распределению вашего имущества.Эта дилемма может дорого стоить вам в виде судебных издержек, связанных с устранением беспорядка. То же самое и с операционным соглашением. Без него это может не только нанести ущерб репутации вашей LLC, если ваши совладельцы не могут прийти к согласию по важному вопросу, но и будет потрачено слишком много времени на споры и отказ от управления вашей LLC, не говоря уже о дорогостоящих судебных издержках, если споры не помогут. решить проблему.

Операционное соглашение LLC не является обязательным, но настоятельно рекомендуется.

Операционное соглашение LLC не обязательно является обязательным, хотя это зависит от штата, в котором находится ваш бизнес.Вы можете попасть в массу ненужных раздоров, если ситуация в вашем ООО изменится. Без операционного соглашения у вас нет выхода, если с бизнесом что-то пойдет не так.

Наличие операционного соглашения поможет вам защитить свой статус с ограниченной ответственностью, предотвратить управленческие и финансовые недоразумения, а также гарантировать, что ваш бизнес следует правилам, которые вы выбрали, и не будет вынужден придерживаться каких-либо правил по умолчанию, которые были созданы штат, в котором основан ваш бизнес.Рекомендуется, чтобы все ООО имели операционные соглашения, даже если вы являетесь единственным владельцем компании.

Операционное соглашение LLC защищает его статус ограниченной ответственности

Наличие операционного соглашения помогает гарантировать, что суды признают вашу личную ограниченную ответственность. Как правило, это важно для ООО с одним лицом, где при отсутствии операционного соглашения ООО будет напоминать индивидуальное предприятие. В соответствии с этим формальным соглашением индивидуальное существование вашего ООО будет иметь статус с ограниченной ответственностью.

Ваша управленческая и финансовая структура может столкнуться с хаосом без операционного соглашения LLC

LLC, находящиеся в совместном владении, должны документировать свои совместные решения по принятию решений и распределению прибыли, а также меры, которые они используют для обработки прибытия и ухода участников . Если операционного соглашения не будет, вы и совладельцы не будете иметь должного оборудования для достижения каких-либо урегулирований, касающихся недопонимания по поводу управления и финансов. Что еще хуже, ваша LLC будет обязана соблюдать любые рабочие условия вашего штата по умолчанию.Это может быть гораздо большим бременем, чем выделение времени для заполнения необходимых форм для заключения операционного соглашения.

Правила штата по умолчанию могут вызывать тревогу

Во всех штатах США есть законы, определяющие основные правила работы LLC. Некоторые из них будут играть роль в управлении вашим бизнесом, если вы не убедитесь, что в вашем рабочем соглашении изложены его собственные пожелания. Эти правила состояния обычно называются правилами по умолчанию.

Примером правила по умолчанию, используемого во многих штатах, является требование о том, чтобы любая прибыль или убытки (если до этого дойдет) делятся поровну между владельцами без учета того, сколько каждый участник инвестировал в бизнес. .Большинство предприятий не хотели бы этого, особенно если бы одни владельцы вложили больше, чем другие.

Способ справиться с этим довольно прост. Убедившись, что у вашего бизнеса есть операционное соглашение, вы добавили подробную информацию о том, как вы и совладельцы вашего бизнеса решили разделить любую прибыль и убытки.

Правила вашего штата по умолчанию могут не вызывать у вас особого беспокойства; однако в некоторых ситуациях их следование из-за непримиримой ситуации в вашем бизнесе может привести к сбою, если вы изначально не составили операционное соглашение.

Сравнение вашей структуры управления LLC с операционным соглашением и положениями вашего штата по умолчанию

Как правило, все члены вашей LLC могут принимать участие в ее управлении, или ее участники могут делегировать полномочия управления менеджеру или менеджерам. Многие штаты не требуют, чтобы LLC включала структуру своего управления при подаче учредительных документов.

В большинстве штатов управление по умолчанию следует структуре, управляемой участниками.Это означает, что все участники ООО должны прийти к соглашению по любым деловым решениям. Ваше операционное соглашение LLC может заменить стандартное соглашение, подтвердив тип управления и указав степень полномочий, предоставленных команде управления. Это означает, что вы управляете своей LLC в соответствии с пожеланиями своих участников, а не по умолчанию в вашем штате.

Вы можете быть небольшой LLC, и законы вашего штата по умолчанию работают на вас, но все меняется, и вы можете получить больше, чем вы ожидали, отказавшись от операционного соглашения.Как во Флориде, так и в Калифорнии были внесены некоторые изменения, которые принесли пользу LLC, у которых есть операционное соглашение, но это не так хорошо для других.

Вашему ООО во Флориде могут быть тяжелые времена без рабочего соглашения

Согласно старому уставу LLC Флориды, это разрешало управляющим членам. Это охватывало как два возможных сценария структур, управляемых участниками, так и управляемых менеджером.

Недавнее введение нового закона касается новых ООО, но также применяется к любым ООО, созданным после 31 декабря 2014 года.Это больше не допускает LLC, управляемые менеджером.

Любая текущая LLC, работающая с этим типом управления, обнаружит, что может использовать только стиль управления по умолчанию, который является «управляемым участником», если она не пройдет через процесс изменения своего операционного соглашения.

Что вы должны включить в операционное соглашение вашего LLC

• Процентные доли ваших участников в вашем LLC
• Права и обязанности ваших участников
• Право голоса ваших членов
• Ваш метод распределения прибыли и убытков вашего ООО между вашими участниками
• Положения об управлении вашим ООО
• Правила, применяемые при проведении собраний и подборе голосов
• Условия купли-продажи или выкупа.Это определит, что произойдет, когда один из участников LLC умирает, становится инвалидом или просто желает продать свои интересы.

Эти решения могут показаться очевидными, но без их включения в операционное соглашение LLC, когда необходимо принять жизненно важное деловое решение, могут неожиданно возникнуть всевозможные проблемы.

Как включить процент владения в операционное соглашение LLC

Владелец (и) вашего LLC обычно вносит (-и) взносы в виде услуг, собственности или денежных средств в новый бизнес, чтобы он мог оторваться от земли.Взамен каждый из участников LLC будет ожидать получения процента от владения активами LLC. Члены обычно получают процент владения, равный доле их вклада в капитал. Однако LLC не привязана к этому, и у вас есть свобода принимать собственные решения. Не требуется много времени, чтобы понять, насколько важно включить эту информацию в операционное соглашение LLC.

Как распределяемые акции должны быть включены в операционное соглашение LLC

Помимо распределения долей собственности в обмен на взносы в капитал, владельцы LLC также получают доли в любой из прибылей и убытков LLC .Они называются «распределительными акциями». Обычно в операционном соглашении распределительные акции, принадлежащие каждому из владельцев ООО, приравниваются к процентной доле, которой он или она владеет в ООО.

Например …

Джин владеет всего 35 процентами ООО, поэтому она получает только 35 процентов любой прибыли или убытка. Однако Джасперу разрешено 65 процентов прибыли и убытков ООО, потому что он владеет 65 процентами ООО.

Ваша LLC может пожелать распределить распределительные акции, которые не представляют процентную долю, принадлежащую владельцам в этой LLC.Существуют особые правила распределения, установленные вашим государством, которые необходимо соблюдать.

Прочие детали, необходимые для вашего операционного соглашения LLC в отношении прибыли и убытков

• Какая часть распределенной прибыли вашего LLC (распределительные акции ваших участников) должна ежегодно передаваться членам вашей LLC?
• Могут ли ваши участники ожидать, что их LLC выплатит им достаточную сумму, которая покроет любой подоходный налог, который они, вероятно, должны будут при распределении прибыли LLC за год? (Любой владелец ООО похож на партнера, который является частью партнерства, и он обязан платить требуемый подоходный налог на полную стоимость любой прибыли, которая была ему или ей «распределена», а не только с выплаченной прибыли. из.Когда какая-либо прибыль возвращается в бизнес и не выплачивается, она по-прежнему считается налогооблагаемым доходом владельца по отношению к распределенной доле.)
• Будет ли распределение прибыли происходить на регулярной основе или владельцы имеют право в любое время вынимать деньги из прибыли бизнеса?

Право голоса становится важной частью операционного соглашения LLC

Обычно управленческие решения в LLC носят неформальный характер, но бывают случаи, когда решение становится настолько важным или, возможно, спорным, что возникает необходимость в формальном голосовании .Это когда жизненно важно обеспечить, чтобы права голоса были четко изложены в вашем соглашении об использовании LLC.

• Право голоса участников соответствует процентной доле, которую каждый из них имеет в бизнесе; или
• Каждому члену дается один голос, который называется «на душу населения».

Обычно LLC определяет права голоса своих участников в отношении долей собственности каждого участника. Что бы вы ни выбрали для своего LLC, вы должны убедиться, что в вашем соглашении об использовании LLC указано количество прав голоса, предоставленных каждому участнику.Еще одна важная особенность, которую нельзя упускать, — это то, требуется ли единогласное решение или большинство голосов для принятия решения или разрешения проблемы.

Изменениями собственности нельзя пренебречь, поэтому планируйте вперед

Многие владельцы, которые плохо знакомы с миром бизнеса, часто не замечают, что произойдет, если владелец умрет, уйдет на пенсию или примет решение продать свою долю в ООО . Операционное соглашение LLC должно включать план выкупа, который включает правила, определяющие, что произойдет, если участник покинет LLC по любому количеству причин.

Если вы считаете, что соглашение об использовании LLC не является необходимым, не удивляйтесь, если вам нужно решить проблему LLC, используя правила вашего штата по умолчанию.

Устав вашего штата определяет порядок неисполнения обязательств для LLC

Если члены вашей LLC решили не писать операционное соглашение или соглашение, которое у вас есть, не распространяется на что-то, что возникло в вашей LLC, то именно здесь законы вашего штата по умолчанию будут иметь значение. Эти положения могут контролировать то, как ваша LLC управляется и структурирована.Это означает, что ваша LLC может обнаружить, что она вынуждена действовать по правилам, которые ее участники никогда не предполагали.

Хорошо проработанное и составленное соглашение о деятельности ООО может положить конец всем этим препятствиям.

Вы можете изменить операционное соглашение в некоторых штатах

Калифорнийские LLC тоже изменили свой устав. Новый закон вводит требования к полномочиям менеджера LLC, так что любые решения, выходящие за рамки обычного управления LLC, требуют единодушного одобрения его членов.Калифорнийские LLC могут отказаться от этих ограничений, приняв или изменив свое операционное соглашение, чтобы указать, какие полномочия имеют их менеджеры и что они считают экстраординарной сделкой.

Операционное соглашение должно быть актуальным

Управление вашей LLC — лишь одна из областей, где стандартные требования вашего штата могут вступить в противоречие с мнением членов вашей LLC о том, как LLC должна функционировать.