Банкротство предприятия признаки и процедуры: Карта сайта

Содержание

Банкротство предприятий, процедура банкротства юридических лиц

Questa Сonsulting эксперт в области банкротства

Задачи банкротства:

  • Защита бизнеса от действий кредиторов
  • Взыскание дебиторской задолженности
  • Ликвидация бизнеса
  • «Очистка» бизнеса от долгов
  • Продажа бизнеса

Возможности банкротства

При введении процедуры банкротства перестают начисляться штрафы, пени, приостанавливается возбужденное исполнительное производство. При этом необходимо сотрудничать с компанией обеспечивающей подконтрольность всей процедуры.

Банкротство — единственный законный способ избежать уголовной ответственности за злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности, а также единственный законный способ ликвидации предприятия с долгами.

На предприятии, денежных средств и имущества которого недостаточно для погашения всех его долгов (то есть когда сумма пассивов превышает сумму активов предприятия), может быть введена процедура банкротства юридического лица.

В настоящее время многие предприятия сталкиваются с трудностями, вызванными финансовым кризисом. Процедура банкротства предприятия или компании может оказаться чрезвычайно полезной в условиях кризиса ликвидности.

Решение проблем


В соответствии со статьёй 65 Гражданского кодекса РФ признание предприятия банкротом влечёт его ликвидацию. Процедура банкротства юридического лица может производиться добровольно или принудительно, в зависимости от причин возникновения конкретной ситуации. Если предприятие не имеет большого количества кредиторов и не преследует цель уклониться от выплаты долга, то процедура проходит безболезненно. Однако в период кризиса ликвидности у предприятий появляется масса обстоятельств, касающихся кредиторов, усложняющих процедуру банкротства. В период финансового кризиса количество таких дел неуклонно растёт.

За годы сопровождения процедуры банкротства компания Questa Consulting наработала прочные связи с рядом некоммерческих партнерств саморегулируемых организаций арбитражных управляющих (СРО), из числа которых арбитражный суд назначает арбитражного управляющего. Также наша компания сотрудничает с оценочными компаниями и компаниями, реализующими имущество должников, благодаря чему конкурсная масса реализуется в соответствии с интересами клиента.

Помните:

Процедура несостоятельности(банкротства) предприятия сложна как с юридической, так и с экономической точки зрения. Лишь с помощью опытных специалистов на начальной стадии процедуры банкротства юридического лица можно отстоять свои интересы как кредитору, возврат долгов которому становится проблематичным, так и должнику, имеющему трудности с восстановлением платежеспособности.

Информация для кредиторов

Возбуждение процедуры банкротства предприятия

Порядок подачи заявления кредитором определяется статьями 39-40 Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Если у Вас есть дебиторская задолженность к предприятию-должнику, подтвержденная вступившим в законную силу судебным актом, Вам необходимо составить и подать заявление о признании должника банкротом. Практика нашей компании такова: после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом должник либо выплачивает сумму долга, либо суд признаёт его банкротом, затем вводит процедуру наблюдения и включает требования клиента в реестр требований кредиторов.

При введении процедуры в отношении должника суд утверждает кандидатуру временного управляющего. Кандидатура временного управляющего на период процедуры всегда согласовывается с клиентом. Мы предоставляем кандидатуры, обладающие специальными знаниями и опытом ведения предприятия в нужной отрасли, специальными допусками (например, допуском к государственной тайне) и гарантируем его утверждение арбитражным судом.

Если процедура возбуждена

Для кредитора одним из ключевых моментов банкротства предприятия является своевременное заявление о своих требованиях.

Кредиторы — лица, имеющие по отношению к должнику требования по денежным и иным обязательствам об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору.

Если у Вас есть дебиторская задолженность к предприятию-банкроту, в отношении которого введена одна из процедур, Вам необходимо обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело предприятия, с заявлением о включении в реестр требований кредиторов.

Важно отметить, что заявление о включении в реестр требований кредиторов подаётся в предусмотренные ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» сроки, пропуск которых приводит к отказу во включении в реестр требований, что негативно сказывается на перспективах получения долга. Кредитору важно внимательно следить за действиями арбитражного управляющего и других кредиторов. Нередки случаи, когда арбитражные управляющие или кредиторы злоупотребляют своими правами.

Мы досконально знаем механизм банкротства юридического лица, поэтому можем не только грамотно составить и подать заявление о включении в реестр требований кредиторов должника, но и провести анализ реестра кредиторов с целью возможного оспаривания договоров, на основании которых кредиторы включены в реестр требований. А также провести анализ законности действий арбитражного управляющего при ведении процедур и участвовать в собраниях кредиторов.

Информация для должников

Ваше предприятие задолжало кредиторам крупные суммы денег, а у Вас отсутствует возможность погасить имеющуюся заложенность без ущерба для бизнеса? Банкротство — единственный выход!

Должник — гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, оказавшийся неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

При подаче заявления необходимо указать кандидатуру арбитражного управляющего, который впоследствии будет руководить Вашим предприятием. Мы можем предложить арбитражных управляющих, наделённых специальными знаниями, опытом и допусками (в том числе допуском к государственной тайне), благодаря которым Вы не потеряете контроль над предприятием.

Важно иметь в виду, что существует уголовная ответственность за преднамеренное, а также за фиктивное банкротство. Наши специалисты способны правильно оценить и минимизировать риск привлечения к ответственности.

Процедура банкротства предприятия

Процедуры, применяемые при рассмотрении дела:

Наблюдение Вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом. Требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств. Приостанавливается исполнение исполнительных документов. Не допускается удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли. Не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования.
Финансовое оздоровление

Вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов. Утверждается план финансового оздоровления и график погашения задолженности.

Требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов отменяются. Аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены только в арбитражном процессе по делу о несостоятельности. Осуществление имущественных взысканий по исполнительным документам приостанавливается. Неустойки (штрафы, пени), подлежащие уплате проценты и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей не начисляются.

Внешнее управление

Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов на срок не более восемнадцати месяцев. Не позднее чем через месяц внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления, предусматривающий меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

Прекращаются полномочия руководителя должника. Отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов. Аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о несостоятельности. Вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей. Требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Конкурсное производство

Конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев. Срок конкурсного производства может продлеваться не более чем на шесть месяцев.

Срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим. Прекращается начисление процентов, неустоек (штрафов, пеней) и иных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей. Сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну.

Конкурсный управляющий обязан:

  • принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества;
  • привлечь оценщика для оценки имущества должника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
  • принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц;
  • принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника.
В течение месяца с даты окончания инвентаризации, оценки предприятия и имущества должника конкурсный управляющий обязан представить для утверждения собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника, включающие в себя сведения о составе имущества, о сроках его продажи, о форме торгов и об условиях конкурса.
Мировое соглашение

На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о несостоятельности должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение. Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Мировое соглашение может быть утверждено арбитражным судом только после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди.

В случае утверждения мирового соглашения арбитражным судом в ходе финансового оздоровления прекращается исполнение графика погашения задолженности.

В случае утверждения мирового соглашения в ходе внешнего управления прекращается действие моратория на удовлетворение требований кредиторов.

Мировое соглашение должно содержать положения о размерах, порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательства, прощением долга либо иными способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации.

Быстрая связь по любым вопросам

Всё о банкротстве

Всё о банкротстве

Актуально на:

06 июня 2021 г.

На какой срок вводится процедура финансового оздоровления? Допускается ли досрочное прекращение санации? Обо всех нормативных нюансах – далее

Какой срок наблюдения процедуры банкротства в соответствии с законодательными нормами РФ? Как производится окончание наблюдения, и какие решения могут быть приняты по итогам?

Где именно можно посмотреть подобную информацию? Какими законодательными документами регулируется порядок размещения публичных сведений? Разберемся, как оперативно проверить финансовое состояние деловых партнеров

В целях урегулирования отношений между должником и кредиторами может быть заключено мировое соглашение при банкротстве. Подписание договора о взаимоуступках допускается на любой из возможных стадий

При проведении процедуры несостоятельности в целях защиты прав заинтересованных лиц создается коллегиальная комиссия – собрание кредиторов. При банкротстве осуществляет специальные функции и обладает полномочиями

Чтобы отстоять свои права, нарушенные должником, и получить обратно причитающиеся средства, создан реестр кредиторов. Разберемся, как встать в реестр кредиторов и сколько денег придется за это заплатить

Какие признаки банкротства являются достаточными для признания несостоятельности предприятия? Об этом говорится в Законе № 127-ФЗ от 26.10.02 г.  Что же означает термин банкротство и как можно его предотвратить – об этом пойдет речь далее.

Когда признается банкротство юридических лиц, последствия для директора имеют самый разный характер – от субсидиарной до уголовной ответственности, от ограничений в правах управления организацией до полного отстранения от должности. Что с правовой точки зрения влечет за собой наступление той или иной ситуации? Можно ли избежать подводных камней в виде наказания? Разберемся во всех нюансах.

Один из обязательных этапов во время признания юрлица неплатежеспособным – это увольнение работников при банкротстве предприятия. В каком порядке происходит сокращение персонала? Какими нормативно-правовыми актами регулируется подобная процедура? Разберемся в юридических и кадровых особенностях.

В целях признания должника банкротом используется понятие несостоятельности предприятия, то есть неспособности вовремя рассчитываться по имеющимся обязательствам. Какие существуют стадии банкротства в соответствии с законодательными требованиями? В каком порядке проходит эта судебная процедура? Обо всех юридических нюансах пойдет речь далее.

Как и на основании каких законодательных актов проводится процедура наблюдения при банкротстве юридического лица? Какие цели и задачи преследуются введением этого обязательного этапа? Как долго осуществляется наблюдение и кем именно?

Когда ИП считается несостоятельным? Критерии банкротства и процедура банкротства ИП. 

Законодательные особенности процесса банкротства. Расшифровка понятий несостоятельности и банкротства. Виды и реестр несостоятельности. 

Процедура  конкурсного производства. Основные этапы, нормативные аспекты. Завершение конкурсного производства

Что такое внешнее управление предприятием и когда оно вводится? Права и обязанности. Сроки внешнего управления и порядок введения.

Какие виды банкротства предприятия существуют? Порядок осуществления процедуры банкротства.

Правовые аспекты банкротства организации. Основные признаки банкротства. Порядок и особенности банкротства юрлиц. 

Определение понятия «банкотство». Субъекты, цели и критерии банкротства. Кто может быть признан банкротом?

Что такое — банкрот? Как регулируется порядок банкротства ООО?

Составить подборку

Анализ текста

Идет загрузка…

Признаки банкротства — Стороженко и Партнеры

Признаки банкротства

Мы уже отмечали тот факт, что банкротство – это не всегда негативное явление, хотя в сознании большинства это слово звучит очень пугающе. А диагностировать у своей компании признаки банкротства и того хуже. Но специалисты нашей компании, профессионально занимающиеся банкротством знают, что больше половины банкротств происходят отнюдь не спонтанно и не потому, что стало совсем нечем платить по кредитам.  У такой истории болезни, как банкротство,  есть два финала: выздоровление или смерть. И именно от Вас зависит финальный результат.

Признаки банкротства

Для начала разберемся, какие основные признаки банкротства можно выделить:

  • Долг 300 тысяч. Ваш долг кредиторам должен превышать данную сумму. Как правило, это не вызывает особых трудностей.
  • Задолженность более трех месяцев. Если вы не платили по долгам уже больше трех месяцев – можно начинать процедуру банкротства.
  • Признание факта банкротства судом. Важно, чтобы не только вы считали себя банкротом, но и государство документально подтвердило тот факт.

А теперь поподробнее остановимся на мифе о том, что основной признак банкротства – это безысходность ситуации.  Зачастую, это далеко не так и банкротство – вполне себе управляемая процедура, особенно если она проводится специалистами в своем деле.

Признаки банкротства. Новая жизнь или разорение?

 

У вас накопился немаленький долг, но платить сейчас нечем? Вы не хотите закрывать компанию, но боитесь, что не сможете отдать все кредиты в срок?

 

Если Вы ответили на эти вопросы утвердительно, то, скорей всего, процедура банкротства сможет помочь Вашей компании выйти из кризиса.

 

Успех процедуры банкротства зачастую полностью зависит от команды и арбитражного управляющего, который этим руководит. Если вы наняли юриста общего профиля, который занимается всем подряд, не удивляйтесь, что такое банкротство может привести к полному разорению.  Итак, что нужно для «антикризисного» банкротства.

  • Команда профессиональных юристов, специализирующихся на банкротстве. Позднее привлечение специалистов – это основная проблема большинства компаний. Промедление действительно «подобно смерти» в данной ситуации, т.к. ваши кредиторы могут инициировать банкротство самостоятельно.
  • Ваше желание спасти компанию

Банкротство предоставляет уникальную возможность – это отсрочка. Как правило, процедура наблюдения (один из этапов банкротства) длится примерно полгода и может быть продлен. Этого срока может хватить, чтобы расплатится с основными кредиторами.

Признаки банкротства. Если вы выбрали жизнь…

Успешная процедура банкротства характеризуется тем, что помогает избежать финансового разорения и помогает сохранить активы компании.

Какие признаки успешного банкротства можно выделить?

 

  • Профессиональная команда. «Кадры решают все» — это точно про банкротство. Отсутствие юридической помощи чревато серьезными последствиями.
  • Своевременный старт процедуры. Лучше начать как можно раньше, чтобы сохранить активы бизнеса

 

  • Построение грамотной стратегии. Стратегическое планирование – это залог успеха.
  • Обстоятельная подготовка. Нужно подготовить свою компанию к банкротству нужным образом, чтобы потом не распродавать оборудование и материалы.

 

Именно от реализации данных четырех пунктов зависит будущее компании.

Процедура банкротства юридического лица: этапы

СОГЛАСИЕ НА ОБРАБОТКУ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ

ПОЛЬЗОВАТЕЛЕЙ ИНТЕРНЕТ-САЙТА WWW.DELFARVATER.RU

      В соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» я, субъект персональных данных, именуемый в дальнейшем Пользователь, отправляя информацию через формы обратной связи (далее – Формы) на интернет-сайте www.delfarvater.ru (далее – Сайт), а также на адреса корпоративной электронный почты Адвокатского бюро «Деловой фарватер», заканчивающиеся на @delfarvater.ru (далее – Корпоративная почта), свободно, в своей воле и в своем интересе, выражаю Адвокатскому бюро «Деловой фарватер» (ОГРН 1167700058679; ИННН 9705068808), располагающемуся по адресу: 109240, г. Москва, улица Гончарная, дом 24, (далее – Оператор), согласие на обработку моих персональных данных (далее – Согласие) на следующих условиях.

1. Моментом принятия Согласия является маркировка соответствующего поля в Форме и нажатие на кнопку отправки Формы на любой странице Сайта, а также нажатие на кнопку отправки электронного письма, содержащего персональные данные Пользователя, на адрес Корпоративной почты Оператора.

2. Обработка персональных данных – любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных.

3. Обработка персональных данных осуществляется как с использованием средств автоматизации, в том числе в информационно-телекоммуникационных сетях, так и без использования таких средств.

4. Согласие дается на обработку следующих персональных данных Пользователя, указанных Пользователем в Формах, в файлах, прикрепленных к Формам, а также информации, направленной на адреса Корпоративной почты:

  • Фамилия, имя, отчество;

  • Адрес электронной почты;

  • Контактный телефон;

  • Возраст;

  • Иных персональных данных, указанных Пользователем в Формах или файлах, прикрепленных к Формам.

5. Цели обработки персональных данных:

  • Идентификация Пользователя;

  • Взаимодействие с Пользователем, в том числе направление уведомлений, запросов и информации, касающихся услуг Оператора, а также обработка запросов и заявок от Пользователя и установление обратной связи Пользователя с Оператором;

  • Ответы на запросы Пользователей;

  • Обеспечение работы Пользователя с Сайтом Оператора;

  • Направление Пользователям аналитических материалов и информирование Пользователей о предстоящих мероприятиях, организуемых Оператором, а также регистрация Пользователей для участия в таких мероприятиях;

  • Заключение с Пользователем договоров, в том числе трудовых и договоров на оказание юридических услуг;

  • Направление Пользователям справочной и иной маркетинговой информации, посредством направления сообщений на адрес электронной почты, которая была указана Пользователем.

  • Предоставление Пользователям консультаций по вопросам, которые касаются оказываемых Оператором услуг, в целях маркетинговой деятельности и поддержки Пользователей, а также в иных целях, которые не противоречат действующему законодательству Российской Федерации и условиям соглашений между Оператором и Пользователями.

6. В ходе обработки персональных данных Оператор вправе осуществлять сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных Пользователя.

7. Оператор принимает необходимые и достаточные организационные и технические меры для защиты персональной информации Пользователей от неправомерного или случайного доступа, уничтожения, изменения, блокирования, копирования, распространения, а также от иных неправомерных действий третьих лиц.

8. Передача персональных данных Пользователя третьим лицам не осуществляется, за исключением правопреемников Оператора при его реорганизации и лиц, осуществляющих обработку персональных данных по поручению Оператора и от его имени. В случае участия Пользователей в мероприятиях, организуемых Оператором, последний вправе раскрыть соответствующие персональные данные Пользователей лицам, участвующим в организации такого мероприятия.

9. Согласие на обработку персональных данных выдается Пользователем на срок, необходимый Оператору для достижения целей обработки персональных данных.

10. Согласие может быть отозвано Пользователем путем направления письменного заявления в адрес Оператора (109240, г. Москва, улица Гончарная, дом 24) или путем направления письменного заявления на следующий адрес Корпоративной электронной почты: [email protected]

11. Настоящее Согласие действует все время до момента прекращения обработки персональных данных.

12. Понятия, которые используются в настоящем Согласии, должны трактоваться в соответствии с их определениями, которые даны в Федеральном законе от 27.07.2006 N 152-ФЗ «О персональных данных».

Банкротство предприятий малого и среднего бизнеса

Как мы видим, за двести лет климат не изменился и нет ничего удивительного, что большинство компаний недолго живет в нашем первобытном бульоне. Неизбежно наступит время, когда и ваша подойдет вплотную к своей несостоятельности. Даже, если пока ей удается свести концы с концами, любые доначисления по результатам вероятной проверки сразу приведут компанию к неплатежеспособности и она не сможет исполнять все обязательства в полном объеме. Предпринимателю для выживания в российской действительности не обойтись без широкого кругозора и правовой грамотности. Очень полезно заранее изучить институт несостоятельности (банкротства), который предусматривает для бизнеса широкий инструментарий реабилитационных процедур в тех или иных кризисных ситуациях. Мы часто предполагаем проблему там, где ее нет, и одновременно существует проблема, о которой не подозреваем. Так и с банкротством, в нем нет ничего предосудительного, ровно наоборот. Более того, заявить о своей несостоятельности первым и встать под защиту закона от кредиторов не только наше право, но и наша обязанность. Нарушение же обязанности подать заявление о банкротстве бизнеса влечет за собой личную субсидиарную ответственность.

Не надо бояться процедуры банкротства. Банкротство и разорение — не одно и тоже, банкротство может стать инструментом оздоровления, и даже спасения предприятия.

Уже первый шаг — процедура наблюдения приостанавливает исполнительное производство, снимает аресты и дает полугодовую передышку, возможность осмотреться, трезво оценить сложившиеся обстоятельства и принять взвешенное решение о дальнейшей судьбе компании.

Возможно, за это время удастся найти партнера, которого заинтересует бизнес и он станет инвестором. Закон в этот период ограничивает права кредиторов, выстраивает их в упорядоченную очередь – не дает разорвать предприятие по частям. Из процедуры наблюдения всегда можно выйти погасив долг, а можно перейти в следующую процедуру, получив еще несколько льготных лет на вывод компании из кризиса.

Например, можно заключить мировое соглашение и предусмотреть отсрочку выплаты долгов. При этом условия мирового соглашения будут распространяться на всех кредиторов, даже на тех, кто был против него. Можно ввести внешнее управление и спокойно работать несколько лет под действием моратория на выплату долгов. Даже если дойдет до конкурсного производства, всегда можно выкупить активы для продолжения бизнеса, а долги предприятия-банкрота будут списаны по закону. Конечно, это далеко не все возможные способы сохранить бизнес и репутацию.

Поэтому в некоторых странах процедура банкротства так и называется «защита от кредиторов».

При банкротстве компании по собственной инициативе вам совершенно нечего бояться, если вы не мошенник и не строитель финансовых пирамид, но такие в реальности исключительный случай. За свою многолетнюю практику мне приходилось вести банкротство сотен компаний и практически про всех я могу сказать, что они действовали в пределах обычного риска предпринимателя в нашей стране. Подумайте, на любом рынке начинающий бизнес имеет больше шансов разориться, чем выжить, и, если бы каждого предпринимателя наказывали за неудачу, бизнес бы умер, никто не решился бы им заниматься.

Поэтому в цивилизованном мире действует правовая доктрина «fresh start» — система банкротства, позволяющая должнику, попавшему в тяжелое финансовое положение волею обстоятельств, освободиться от долгов и получить возможность нового старта («fresh start»). В любой стране есть такой закон, который защищает предпринимателя от кредиторов. К счастью, наша не исключение и наш закон «О несостоятельности (банкротстве)» имеет хорошие европейские корни. Он исходит из того, что кредиторы — не альтруисты. Вступив в отношения, они действовали во имя своих интересов и прибыли, собирались заработать на вашей компании и поэтому должны нести риски неудачи предприятия совместно с ней.

Нравится это им или нет, но в данном случае Закон на вашей стороне.

Процедура банкротства предприятия: стадии несостоятельности юридического лица

Когда положение юридического лица достигает критической точки и фирма больше не в состоянии рассчитываться по обязательствам внутри фирмы и по долгам перед партнерами и контрагентами, оптимальным вариантом разрешения долговых проблем становится объявление о своем банкротстве.

Под процедурой банкротства юридического лица понимается абсолютная невозможность проведения платежей в рамках обязательств перед кредиторами и работниками. Фактически у фирмы отсутствуют деньги для осуществления финансовых операций.

Закон о банкротстве предприятия

Процедура признания несостоятельности юридического лица опирается на ФЗ-127. Последняя редакция принята в 2002 г. И затем в него не вносились существенные правки, которые изменяли порядок признания компании банкротом. Если только не считать последние изменения 2015 г., позволившие наряду с юридическими лицами и ИП банкротиться рядовым физическим лицам.

Отдельные нормы банкротства юрлиц также содержатся в Гражданском кодексе и Конституции.

Признаки несостоятельности юридического лица

Компании с небольшими долгами и отсутствующими оборотными средствами не вправе объявлять о своем банкротстве. Для инициации процедуры признания несостоятельности необходимо соответствовать следующим формальным признакам:

  1. Совокупный размер просроченных долговых обязательств перед кредиторами и госинстанциями составляет не менее 300 тыс.р. (для монополий данная величина возрастает до 1 млн.р.), в указанную сумму не входят начисленные пени/штрафы.
  2. Юридическое лицо не имеет средств на выплату положенной зарплаты, пособий и прочих обязательных платежей своим работникам.
  3. Просрочка по долговым обязательствам превысила 3 месяца.

Кто может подать на банкротство компании?

Инициатива о признании юридического лица банкротом может исходить как от руководства компании и ее учредителей, так и от кредиторов (физических лиц-инвесторов или других организаций), Налоговой инспекции и внебюджетных фондов, персонала при существенной просрочке по зарплатным платежам, а также уполномоченных госслужб и прокуратуры. Таким образом, подать на банкротство может любая сторона, заинтересованная в возврате положенных ей денежных средств или решении проблемы долговых обязательств (не всегда через ликвидацию, возможно и через восстановление платежеспособности).

Для кредиторов и налоговиков объявление о банкротстве юридического лица – это право, не обязанность. Они могут реализовать его по собственному желанию. Некоторые кредиторы не заинтересованы в инициации процедуры несостоятельности, т.к. шансы получить назад свои деньги у них будут минимальны. Другие же сознательно начинают процесс банкротства для устранения неугодного конкурента.

Руководители компании в некоторых ситуациях обязаны подать иск о своем банкротстве в суд. Это необходимо сделать в течение 30-ти дней после того как руководству станет известно о невозможности обеспечить выплаты по обязательствам с учетом финресурсов и нематериальных активов.

Если инициатива банкротства исходит изнутри от руководства компании, то оно лишается возможность назначать собственную кандидатуру управляющего.

Стадии банкротства юридического лица

Банкротство юридического лица начинается с подачи заявления участником процесса в Арбитраж. Здесь поступивший иск будет оцениваться на правомерность и наличие оснований для признания компании банкротом.

Если исковое заявление будет удовлетворено и в отношении должника будет начата процедура банкротства то в ходе нее юрлицо сможет пройти несколько стадий:

  • наблюдение;
  • финансовое оздоровление/внешнее управление;
  • мировое соглашение;
  • конкурсное производство.

Стоит отметить, что указанные здесь стадии не являются обязательными для всех компаний. Так, стадии реабилитации должника будут введены только при наличии у кредиторов и суда оснований полагать, что юрлицо имеет шансы на восстановление платежного баланса.

Тогда как заключение мирового соглашения между сторонами процесса банкротсва – большая редкость исходя из сложившейся практики.

Пошаговая инструкция несостоятельности предприятия

Процедура банкротства юридических лиц предполагает прохождение ряда этапов:
1. Подача искового заявления в Арбитражный суд.
2. Назначение Арбитражного управляющего.
3. Составление кредиторского реестра требований.
4. Проведение первого кредиторского собрания и решение об инициации одной из процедур банкротства.
5. Введение стадии наблюдения на предприятии.
6. Одобрение на кредиторском собрании одной из процедур реабилитации: санации или внешнего управления.
7. Если ни одна из процедур не привела к должному результату, то юрлицо объявляется банкротом и назначается стадия конкурсного производства.
8. Управляющим проводится опись и оценка имущества, формируется конкурсная масса.
9. Организуются и проводятся торги, на которых реализуется вся собственность должника.
10. Осуществляются расчеты с кредиторами и погашаются текущие платежи.
11. Конкурсный управляющий отчитывается перед кредиторским собранием и судом о результатах процедуры банкротства. При одобрении его отчета процесс считается завершенным.
12. Управляющий подает в Налоговую инспекцию постановление о признании должника банкротом, что служит основанием для его ликвидации.
13. Компания исключается из ЕГРЮЛ и больше не считается самостоятельным хозяйственным субъектом.

Стадия наблюдение при банкротстве юридических лиц

Стадия наблюдения при банкротстве юридических лиц является предварительным этапом процесса несостоятельности. Она преследует базовую цель – обеспечение сохранности имущества должника для дальнейших взаиморасчетов с кредиторами. На этом этапе составляется реестр требований, организуется важнейшее для процедуры банкротства первое кредиторское собрание и производится детальный анализ экономического состояния должника.

Для реализации поставленных задач на стадии наблюдения назначается временный управляющий. Полномочия высшего руководящего состава компании несколько сужаются. Так, менеджмент компании обязан предоставить всю важную информацию об экономическом положении юридического лица (отчетность, бухбалансы и пр.), не могут в период наблюдения открывать новые производства, филиалы и дочерние компании, заключать сделки по отчуждению имущества в размере от 5% стоимости, получать кредиты без одобрения арбитражного управляющего.

Наблюдение при банкротстве может длиться не более 7-ми месяцев. На ее основании участники процедуры принимают решение о дальнейшей судьбе должника и введении в отношении него стадии оздоровления или конкурсного производства. Управляющий по итогам наблюдения должен составить план по удовлетворению кредиторских требований.

Стадия финансовое оздоровление при несостоятельности предприятия

После прохождения предварительного этапа наблюдения на кредиторском собрании принимается решение о целесообразности введения реабилитационных процедур. Если у кредиторов есть уверенность в том, что бизнес должника еще можно будет спасти, они назначат этап финансового оздоровления. По своей сути это рассрочка для погашения юридическим лицом своих обязательств.

Стадия финансового оздоровления вводится на срок до 2 лет. Она предполагает разработку графика погашения долговых обязательств (реструктуризации долга), который подлежит утверждению арбитражным судом. При этом штрафы и пени на просрочку отменяются, приостанавливаются исполнительные производства, снимается арест с активов.

Руководство компании не отстраняется от дел, но находится под контролем административного управляющего. Если обязательства фирмы на данной стадии погасить не удастся, то вводится этап внешнего управления или реализации имущества.

Внешнее управление при банкротстве юридических лиц

Внешнее управление при банкротстве предприятия — одна из реабилитационных процедур наряду с финансовым оздоровлением. Его ключевой целью также служит восстановление платежеспособности юридического лица без его ликвидации. При оптимальном завершении данного этапа должник рассчитывается по всем долгам перед кредиторами и продолжает свое существование в качестве рыночного субъекта.

Внешнее управление имеет одно принципиальное отличие от оздоровления: в ходе данной процедуры топ-менеджмент юридического лица отстраняется от дел. Обычно решение о старте внешнего управления принимается при наличии оснований полагать, что неумелое руководство привело к плачевным финансовым показателям.

Кредиторы обычно заинтересованы в данной стадии по той причине, что у них появляются шансы на полный возврат задолженности. Тогда как при начале конкурсного производства полученной выручки может не хватить для покрытия всех долгов и в 90% случаев банкротства так и происходит.

В ходе внешнего управления арбитражный управляющий разрабатывает новую стратегию компании и внедряет конкретные меры по восстановлению платежеспособности. В их числе: переориентация производственной линии на новые рынки сбыта, переуступка прав требования, продажа нерентабельных активов, допэмиссия акций, закрытие низкоприбыльных направлений и пр.
Управляющий также вправе отказаться от невыгодных с его точки зрения контрактов и оспорить последние сделки по отчуждению собственности.

Внешнее управление вводится на период до полугода. Но иногда этот срок продлевается до 1,5 лет.

Для того чтобы у компании появился шанс на восстановление своего платежного баланса на указанной стадии вводится запрет на погашение кредиторских требований, на имущество юрлица не может быть наложен арест.

По завершению указанной стадии дело может быть прекращено. Но если должный эффект не был получен, то стартует конкурсное производство при несостоятельности юридического лица, которое ведет к ликвидации.

Конкурсное производство в процедуре несостоятельности компании

Конкурсное производство – завершающая процедура банкротства предприятия-должника. На данном этапе в задачи конкурсного управляющего входит максимальное удовлетворение кредиторских требований за счет аккумуляции и последующей продажи конкурсной массы.
Решение о старте процедуры конкурсного производства при банкротстве юридического лица обязательно публикуется в СМИ. После появления такого сообщения у кредиторов будет два месяца на то, чтобы заявить о своих требованиях.

Предельный срок конкурсного производства составляет полгода. Но если выделенных временных рамок управляющему показалось недостаточно для поиска активов юрлица и организацию торгов, то он вправе ходатайствовать перед судом о пролонгации данного срока еще на полгода.

Все важнейшие функции по управлению компанией переходят к конкурсному управляющему. В его задачи входит проведение инвентаризации, оценка имущества и организация торгов. Если должник за последние годы вывел свою собственность через сомнительные сделки, то управляющий вправе их аннулировать.

В конкурсную массу попадает все имущество и активы должника, которые принадлежали юридическому лицу на момент старта процедуры банкротства. Это недвижимость, производственные комплексы, дебиторская задолженность, основные средства и пр. Необходимость привлечения специализированного оценщика для оценки конкурсной массы решается на собрании кредиторов.

Имущество предприятия при несостоятельности распродается через открытый аукцион, который проводится в электронном виде. Торги проводятся со ставками на повышение, отталкиваясь от рыночной стоимости. Наиболее низколиквидные активы распродаются на торгах на понижение.

Все вырученные средства от распродажи собственности формируют конкурсную массу, которая затем распределяется между кредиторами в порядке очередности. ФЗ-127 содержит три кредиторские ступени:
• 1-ой очереди – физические лица, которые несут ответственность за причинение вреда жизни и морального ущерба;
• 2-ой очереди – работники предприятия, перед которыми накоплена задолженность по выходным пособиям и зарплате.
• 3-ей очереди – конкурсные кредиторы, бюджетные организации.

Принцип очередности предполагает, что выплаты каждой последующей ступени производятся только после полного погашения предыдущей.

Также из конкурсной массы погашаются текущие платежи, судебные издержки, выплачивается вознаграждение арбитражному управляющему и пр.
Завершается этап конкурсного производства при банкротстве предприятия ликвидацией компании. В результате с нее снимаются все обязательства, даже если денег оказалось недостаточно для погашения всех долгов.

Мировое соглашение при банкротстве юридических лиц

На любой стадии процедуры банкротства юридического лица участники процесса могут заключить мировое соглашение. Инициатива в заключении данного договора может исходить как от кредиторов, так и должника.

Условия заключения соглашения определяются на усмотрение сторон. При этом его подписание возможно только при полном согласии всех участников. Иногда в мировом соглашении принимает участие 3-я сторона – гарант сделки или поручитель должника.

Существенными пунктами мирового соглашения являются: условия и формы оплаты, сроки действия соглашения и иные условия. Обычно сторонам приходится на какие-то уступки в мировом соглашении. Например, кредитор может списать часть долга или начисленные проценты.

После подписания мирового соглашения дело о банкротстве предприятия прекращается. В случае нарушения должником его условий процедура возобновляется.

Ответственность при несостоятельности организации

Ответственность по нормам уголовного и административного законодательства применяется при фиктивном и преднамеренном банкротстве юридического лица. Преднамеренная несостоятельность подразумевает, что руководство компании умышленно создавало условия для разорения компании: заключало невыгодные сделки, занималось выводом активов и пр.

Фиктивное банкротство подразумевает создание лишь видимости финансовой несостоятельности. Например, отражение не всех активов в бухбалансе, приобретение сырья по завышенной стоимости, искажение данных отчетности и пр.

Руководители, совершившие данные деяния, могут быть привлечены к ответственности в виде штрафа 200-500 тыс.р., исправработам на срок до 5 лет и лишения свободы – до 6 лет в зависимости от масштабов причиненного ущерба.

 Арбитражные управляющие при банкротстве юридических лиц

Арбитражный управляющий в процедуре банкротства наделен широким спектром полномочий. Во многом успех процедуры зависит от профессиональных навыков и качеств управляющего. Различают внешнего, административного, временного и конкурсного управляющего в зависимости от стадии банкротства. Если профессиональные навыки это позволяют, то все функции может выполнять одно лицо.

Арбитражный управляющий призван соблюдать баланс интересов между кредиторами и юрлицом-должником. Поэтому это должна быть независимая фигура. Управляющий назначается по решению суда из числа СРО, на которую указывают участники процесса.

В спектр задач управляющего при банкротстве входит принятие мер по возврату имущества должника, организация торгов, контроль финансовых потоков предприятия, оценка собственности, анализ финансово-экономической деятельности юридического лица, разработка и корректировка бизнес-стратегии, осуществление расчетов с кредиторами, меры по оптимизации штата и пр.

Сложность поставленных перед управляющим задач накладывают ряд требований к его кандидатуре: он должен иметь профильное образование и пройти стажировку, не иметь судимостей, застраховаться на случай причинения рисков и пр.

Арбитражный управляющий принимает участие в деле за определенное вознаграждение. Оно состоит из фиксированной части и бонуса, который рассчитывается в зависимости от результативности удовлетворения кредиторских требований. Величина фиксированной части для конкурсных управляющих составляет 35 тыс.р. в месяц, внешних – 45 тыс.р., административных – 15 тыс.р. размер бонусов составляют от 2 до 7% от погашенных долговых обязательств. Бонусная часть выплачивается по результатам торгов.

При неудовлетворительной работе арбитражного управляющего могут привлечь к ответственности: отстранить от участия в процессе, исключить из СРО, обязать возместить причиненные кредиторам убытки или применить иные меры.

Кредиторы в процедуре несостоятельно организации

Кредиторы – участники процесса банкротства юридических лиц, перед которыми у должника имеются финансовые обязательства. Обычно претензии к юридическому лицу одновременно имеют несколько кредиторов. Чтобы избежать предпочтительного удовлетворения требований перед определенным кредитором и злоупотреблений с его стороны все важнейшие решения принимаются на кредиторских собраниях.
Их участниками являются конкурсные кредиторы и уполномоченные организации. Также в собраниях могут принимать участие представители юридического лица, его работники, налоговые органы. Но они не имеют права голоса на них.

Место и время проведения кредиторского собрания в банкротстве юридического лица, назначается арбитражным управляющим. Обычно оно проводится по местонахождению должника, но допускаются иные варианты. В частности, собрание может проводится в заочной форме.

Инициатива о проведении собрания может исходить от комитета кредиторов или их крупнейших представителей.

На собраниях принимаются такие важные решения как введение той или иной стадии банкротства предприятия, утверждение отчета управляющего, подача ходатайств об устранении управляющего, формированием кредиторского комитета, заключение мирового соглашения и пр. Часть решений принимается квалифицированным, часть – абсолютным большинством.

Должник в банкротстве

Для должника процедура банкротства юридических лиц может завершиться восстановлением платежеспособности в ходе реабилитационных процедур или же закрытием предприятия и его ликвидацией. Должник в банкротстве наделяется правами участия в собраниях кредиторов, обжалования решения суда и управляющего и пр. При этом он не может препятствовать деятельности управляющего и обязан предоставлять по его запросу все документы.

Что касается руководящего состава, то привлечь их к выплатам по долговым обязательствам практически невозможно. Сам генеральный директор не только не несет затраты, связанные с банкротством предприятия, но и продолжает получать зарплату и прочие положенные законом выплаты. Единственное, чем рискуют учредители – долями в уставном капитале.

Только если в суде удастся доказать, что именно действия руководства привели к банкротству (т.е. несостоятельность имела фиктивный характер) руководители могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.

Старт процесса несостоятельности юридического лица имеет ряд важных последствий для должника.

Должник в ходе банкротства не может совершать любые значимые сделки по отчуждению имущества, его собственность распродается на торгах, информация о его финансовом положении становится общедоступной.

Последствия банкротства юридических лиц

По окончании процедуры банкротства несостоятельности информация о компании удаляется из ЕГРЮЛ. Т.е. фактически юридическое лицо перестает существовать в качестве самостоятельного субъекта и ликвидируется вся задолженность, связанная с бизнес-деятельностью.

Управляющий должен сложить с себя все полномочие и передать документы в архив. Предварительно распускаются все сотрудники.
Учредители банкрота могут открывать новые компании и реализовывать другие проекты. Законом это не запрещается.

Юридические услуги по банкротству физических лиц в Санкт-Петербурге

Дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматривает арбитражный суд по месту нахождения должника — юридического лица или по месту жительства гражданина.

Наши специалисты могут не только осуществлять банкротство предприятий, но и сопровождать дела о банкротстве организаций инициированные вопреки интересам Заказчика. Для нас не составит трудностей осуществить банкротство предприятия, как со стороны Должника, так и со стороны Кредитора или Кредиторов предприятия банкрота.

Несостоятельность (банкротство) предприятия определяется как признанная арбитражным судом неспособность предприятия в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате налогов.

Первое, что следует отметить, что банкротство предприятия может стать тем самым спасительным выходом из сложившейся ситуации. Мы говорим, что время решает всё. Так это или нет решать каждому отдельно для себя. Но те, кто уже испытывал давление старых долгов на бизнес или вновь сложившийся бизнес, его отдельные направления, наверное, поддержат высказывание о том, что лучше начинать новое с нового. С новой фирмой, не обременённой долгами.

Банкротство (финансовый крах, разорение) – это подтвержденная документально неспособность субъекта хозяйствования платить по своим долговым обязательствам и финансировать текущую основную деятельность. Банкротство – сложный процесс, включающий: рассмотрение ситуации, в которой некоторое физическое лицо или предприятие объявляется, несостоятельным; юридические процедуры, с помощью которых можно временно приостановить деятельность физического лица или предприятия в случае банкротства, используя законодательные или практические шаги; определение ответственности для осуществления (или неосуществления) необходимых шагов в экономическом, финансовом, юридическом, социальном и политическом плане. Признаки банкротства можно разделить на две группы. К первой группе относятся показатели, свидетельствующие о возможных финансовых затруднениях и вероятности банкротства в недалеком будущем. Во вторую группу входят показатели» неблагоприятные значения которых не дают основания рассматривать текущее финансовое состояние как критическое, но сигнализируют о возможности резкого его ухудшения в будущем при непринятии действенных мер.

Условно делят банкротство на три вида: первый вид – банкротство бизнеса, связанное с неэффективным управлением предприятием, неумелой маркетинговой стратегией, нерациональным расходованием ресурсов и т.д.; второй вид — банкротство собственника, вызванное отсутствием инвестиций в оборотный капитал для осуществления простого воспроизводства (даже при наличии спроса на продукцию на рынке) и в развитие производства для поддержания рыночной стоимости предприятия; третий вид – банкротство производства, когда под влиянием первых двух факторов выпускается неконкурентоспособная продукция и требуется диверсификация этого производства.

На практике все три вида сочетаются в разных пропорциях общей смеси. Разделить их можно только по преимущественному фактору, определяющему его природу. В законодательной и финансовой практике выделяют также следующие виды банкротства предприятий:

  • Реальное банкротство. Оно характеризует полную неспособность предприятия восстановить в предстоящем периоде свою финансовую устойчивость и платежеспособность в силу реальных потерь используемого капитала.
  • Техническое банкротство. Используемый термин характеризует состояние неплатежеспособности предприятия, вызванное существенной просрочкой его дебиторской задолженности. При этом размер дебиторской задолженности превышает размер кредиторской задолженности предприятия, а сумма его активов значительно превосходит объем его финансовых обязательств.
  • Умышленное банкротство. Оно характеризует преднамеренное создание (или увеличение) руководителем или собственником предприятия его неплатежеспособности; нанесение ими экономического ущерба предприятию в личных интересах или в интересах иных лиц; заведомо некомпетентное финансовое управление. Выявленные факты умышленного банкротства преследуются в уголовном порядке.
  • Фиктивное банкротство. Оно характеризует заведомо ложное объявление предприятием о своей несостоятельности с целью введения в заблуждение кредиторов для получения от них отсрочки (рассрочки) выполнения своих кредитных обязательств или скидки с суммы кредитной задолженности.
  • Система банкротства коммерческих организаций состоит из целого ряда средств, обеспечиваемых государственными органами.

Банкротство компаний – это одна из стадий рыночной экономики, результат негативного влияния различных внешних и внутренних факторов ее развития в рыночных условиях.

Как правило, банкротство является результатом развития кризисного финансового состояния коммерческой организации, когда она проходит путь от временной до устойчивой неспособности удовлетворять требования кредиторов, в том числе по взаимоотношениям.

Закон о несостоятельности (банкротстве) более четко определяет понятие несостоятельности, избрав из существующих различных законодательных подходов к определению несостоятельности, критерий неплатежеспособности. Юридическое лицо может быть признано банкротом в случае неспособности удовлетворить требования кредиторов по обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.

При осуществлении всех процедур банкротства основные полномочия возложены на арбитражных управляющих и собрание кредиторов.

Существенное расширение полномочий собрания кредиторов в процедуре банкротства позволяет играть ему решающую роль в определении дальнейшей судьбы должника.

Арбитражный управляющий – в это понятие законом объединены временный управляющий, внешний управляющий и конкурсный управляющий. В законе прописан их статус, общие и специальные полномочия, решен вопрос о выплате вознаграждения.

предупреждающих знаков о банкротстве и как подготовить

Пандемия COVID-19 вызвала первый серьезный экономический спад с 2008 года, когда ожидается рост банкротств, поскольку в остальном здоровые компании оказываются перед потенциальной неплатежеспособностью.

В зависимости от специфики вашего бизнеса заявление о банкротстве может предоставить жизнеспособный вариант для облегчения долгового бремени и нового финансового старта. Однако важно оценить все варианты реструктуризации, прежде чем принимать решение о подаче иска, поскольку кредиторы часто готовы работать с должниками для погашения своих долгов.Финансовое планирование также может быть жизнеспособным вариантом решения финансовых вопросов за пределами банкротства.

Ниже мы описываем различные типы банкротства, если вы решите, что это правильный путь вперед, и то, как компании обычно проходят через этот процесс, а также основные направления, которые следует рассмотреть вашему бизнесу перед началом.

Предупреждающие знаки о банкротстве

Хотя будет трудно предсказать точный ход развития экономики, если пандемия утихнет, последние исторические тенденции демонстрируют, что уровень банкротств часто сильно коррелирует с ростом ВВП в Соединенных Штатах.

По мере того, как экономика неуклонно восстанавливалась после рецессии 2008 года, количество банкротств уменьшилось одновременно со стабилизацией экономики. Если в ближайшие несколько лет произойдет восстановление экономики, вероятность банкротств снизится. Однако, как показано на диаграмме ниже, обратный эффект также имеет место в том смысле, что по мере снижения роста ВВП количество заявлений о банкротстве обычно увеличивается.

Владельцам бизнеса и руководителям важно знать о ранних признаках того, что их компания может столкнуться с финансовыми проблемами.

Распознавание этих признаков, когда они впервые появляются, может быть разницей между реструктуризацией согласно Главе 11 или потерей всего бизнеса в результате ликвидации согласно Главе 7.

Предупреждающие знаки, на которые следует обратить внимание, включают:

  • Продолжающееся уменьшение денежного потока
  • Низкий остаток денежных средств или капитала
  • Отъезд ключевого руководства или сотрудников
  • Невозможность выполнить долговые обязательства, такие как ссуды и лизинговые платежи
  • Ключевые долговые обязательства, которые будут или скоро будут нарушены
  • Затруднение при выплате заработной платы
  • Повышение процентных ставок по кредитным картам в связи с просрочкой платежей
  • Последовательные звонки кредиторов
  • Руководители компании рассматривают возможность вливания в бизнес большего количества личных денег для погашения долгов или выплаты заработной платы

Если после появления некоторых из этих предупреждающих знаков ситуация становится слишком тяжелой или неприемлемой с финансовой точки зрения, существует множество вариантов банкротства, которые могут помочь компаниям пережить шторм краткосрочных экономических проблем и выстоять в долгосрочной перспективе.

Виды банкротства

Существует шесть основных форм банкротства, из которых наиболее распространены и известны главы 7 и 11.

Каждый тип предлагает разные методы, позволяющие по-разному относиться к долгу и собственности. Ниже приводится обзор каждого типа банкротства.


Федеральные законы о банкротстве предназначены для того, чтобы позволить должникам выбраться из особо тяжелых долгов, давая потребителям и предприятиям возможность начать с чистого листа там, где все другие варианты потерпели неудачу.

Обычно это достигается путем прекращения дела о банкротстве — постановления суда, освобождающего должника от личной ответственности по определенным долгам. Освобождение от ответственности также запрещает кредиторам или коллекторским агентствам общаться с должниками.

Обзор процесса банкротства

Процесс банкротства обычно начинается с подачи заявления, которое может быть добровольным или принудительным.

После подачи ходатайства суд вводит автоматическое приостановление, которое временно приостанавливает обращение взыскания или повторное вступление во владение.Он также предотвращает вызовы кредиторов, удержание заработной платы, выселения и большинство судебных исков.

При заполнении по Главе 7 автоматическое приостановление является временным, если должник не может обеспечить текущий счет. Для сравнения, автоматическое приостановление подачи заявок по главе 11 защищает должника, в то время как план реорганизации действует для выплаты кредиторам.

Основное различие между выборами, указанными в главе 7 и главе 11, заключается в том, являются ли операции устойчивыми при текущих уровнях дохода или предприятия характеризуются как непрерывно действующие.

В случае, если бизнес больше не считается действующим предприятием, избирается Глава 7, компания прекращает деятельность, а избранный доверительный управляющий ликвидирует активы на упорядоченной основе, чтобы распределить эти активы между держателями требований.

Тесты на несостоятельность

Чтобы определить осуществимость способности компании выплатить свои долги, профессионал-оценщик обычно проводит различные тесты на несостоятельность, как подробно описано ниже.

  • Тест платежеспособности. Это проверка того, можно ли разумно ожидать, что компания выплатит свои долги при наступлении срока их погашения, и иногда его называют платежеспособностью по денежным потокам или справедливой платежеспособностью.
  • Балансовая проверка платежеспособности. Это проверка того, превышает ли справедливая стоимость активов компании номинальную стоимость ее обязательств, и проводится на основе принципа непрерывности деятельности или ликвидации.
  • Тесты на платежеспособность и достаточность капитала. Это менее определенный тест на наличие у компании достаточного капитала.

Если компания считается непрерывно действующим лицом, выбирается процедура подачи документов в соответствии с Главой 11 и составляется проект плана реорганизации, в котором предлагается план того, как компания может рассчитаться с кредиторами.

План должен установить так называемую реорганизационную стоимость, которая представляет собой справедливую стоимость предприятия до рассмотрения обязательств, и сумму, которую желающий покупатель заплатил бы сразу после реструктуризации.

Как правило, в этом определении поможет специалист-оценщик, используя анализ дисконтированных денежных потоков.Кроме того, проводится проверка денежных потоков для проверки жизнеспособности плана и платежеспособности будущих операций.

Бухгалтерский учет с нуля

Для отражения активов и обязательств по справедливой стоимости на основе установленной стоимости реорганизации может потребоваться новый процесс бухгалтерского учета.

Бухгалтерский учет с нуля, по сути, позволяет компаниям представлять свои активы, обязательства и капитал как новую сущность в день выхода компании из-под защиты Главы 11.Кроме того, сюда включаются идентифицируемые нематериальные активы.

После того, как план реорганизации будет выдвинут, кредиторы проголосуют за него и, если он будет одобрен, приведут его в действие. Согласно утвержденному плану, должник может уменьшить свои долги, погасив часть своих обязательств и выполнив другие.

Должник также может расторгнуть некоторые из своих договоров и договоров аренды, вернуть активы и масштабировать свои операции, чтобы, надеюсь, вернуться к прибыльности. В соответствии с главой 11 должник обычно проходит период консолидации и выходит с уменьшенной долговой нагрузкой и реорганизованным бизнесом.

Глава 7 Ход работы

Если Глава 11 оказывается неудачным или нежизнеспособным вариантом, и компания вынуждена ликвидироваться, она вступает в разбирательство в соответствии с Главой 7.

Эта конкретная форма банкротства предполагает упорядоченную процедуру под надзором суда, с помощью которой доверительный управляющий принимает активы имущества должника, переводит их в денежные средства и распределяет их между кредиторами при условии соблюдения права должника на сохранение определенного имущества, освобожденного от налога, и права обеспеченных кредиторов.

Следующие шаги

Процесс реструктуризации и банкротства сложен, поэтому важно продумывать стратегию потребностей вашего бизнеса на каждом этапе этого пути.

Сосредоточение внимания на определенных областях вашего бизнеса может помочь вам лучше подготовиться к банкротству с учетом специфики вашей компании. Ниже приведены несколько важных направлений для разных этапов процесса.

  • Оценка бизнеса. Важно иметь твердое представление о количественных аспектах процедуры банкротства путем проведения надлежащей проверки платежеспособности, создания предприятия, ликвидации и реорганизации справедливой стоимости.
  • Технический учет. Когда компания выходит из банкротства, обычно требуется бухгалтерский учет с нуля, как описано выше.
  • Налоговое планирование. Обычно трудные времена для рынков — это благоприятные времена для налогов. Неустойчивые рынки могут позволить вам изменить позиционирование ваших предложений, чтобы они могли более эффективно конкурировать на текущем рынке — или в других целевых сегментах — или получать прибыль с минимальными налоговыми последствиями или без них. Сосредоточившись на налоговых льготах, льготах и ​​других возможностях, вы сможете увеличить денежный поток или сэкономить ценные средства.
  • Анализ восстановления бизнеса. В процессе реструктуризации вы захотите посмотреть в будущее и посмотреть, как ваш бизнес может развиваться после завершения реструктуризации. Ваш бизнес должен сосредоточиться на финансовых стратегиях, стратегиях реструктуризации, управления капиталом и кризисом, чтобы лучше подготовиться к привлечению капитала и финансовой перестройке.
  • Обеспечение непрерывности бизнеса и планирование действий в чрезвычайных ситуациях. Важно определить факторы риска и критически важные бизнес-функции для разработки и реализации подробного плана, который обеспечит достижение вашим бизнесом своих производственных целей до, во время и после стихийного бедствия.
  • Реструктуризация предприятия. Определение идеальной структуры организации для вашего бизнеса важно, чтобы вы могли оптимизировать налоговые и бизнес-решения по мере вашего роста.

Мы здесь, чтобы помочь

Чтобы узнать больше о том, как лучше всего справиться с потенциальным банкротством или реструктуризацией вашего бизнеса, свяжитесь со своим специалистом Moss Adams.

Дополнительные ресурсы

Обновления нормативных требований, стратегии, помогающие справиться с последующим риском, и возможные шаги по укреплению вашей рабочей силы и организации см. В следующих ресурсах:

5 распространенных заблуждений о процессе банкротства в главе 11

Прошло много лет с тех пор, как предприятия подавали заявки на защиту от банкротства согласно Главе 11 такими же темпами, как и сегодня.Согласно данным Epiq Systems, количество коммерческих заявок, поданных в соответствии с главой 11, в мае выросло на 48% по сравнению с прошлым годом, при этом было подано 724 новых петиции. Рост числа заявок не вызывает особого удивления, поскольку пандемия COVID-19 сильно ударила по многим секторам экономики, особенно в розничной торговле и гостиничном бизнесе.

Банкротство по главе 11 было семейным термином десять лет назад, когда предприятия искали убежище от последствий финансового кризиса. Но он возвращается в наше коллективное сознание.Несмотря на то, что заголовки часто появляются в заголовках, существуют распространенные заблуждения относительно того, что означает Глава 11 и что влечет за собой этот процесс. В результате некоторые воспринимают главу 11 как решение для проблемных компаний, хотя это не так. Другие избегали главы 11 любой ценой, часто в ущерб себе, опасаясь быть помеченными «алой буквой». Истина где-то посередине.

Вот пять наиболее распространенных заблуждений о банкротстве по главе 11:

Банкротство означает выход из бизнеса. То, что бизнес подает заявление о банкротстве, не означает, что он разоряется. В то время как заявление о банкротстве предприятия в соответствии с главой 7 включает ликвидацию, глава 11 позволяет предприятию реструктурировать свои долги и продолжать работу. Бизнес, проходящий через главу 11, часто сокращается в рамках этого процесса, но цель — реорганизация, а не ликвидация. Некоторые компании не выживают в процессе главы 11, но многие другие, включая такие известные имена, как Marvel Entertainment и General Motors, успешно появляются и процветают.

По сути, результатом большинства дел по главе 11 является просто переход собственника в вновь реорганизованном предприятии от держателей акций к кредиторам и держателям облигаций, поскольку кредиторы и держатели облигаций имеют право на более высокий приоритет по активам, чем акционеры.

Магазины продолжают работать, конвейер продолжает движение, а самолеты продолжают летать. Другими словами, активы остаются продуктивными — только при другой структуре собственности и долга.

Глава 11 r требует o ne- s ize- f its- a ll Компания, испытывающая финансовые затруднения, может обратиться за защитой в соответствии с главой 11, чтобы остановить судебные разбирательства и усилия по взысканию долгов, провести переговоры с кредиторами, а также предложить и подтвердить план реорганизации, который позволит компании выйти из банкротства с чистого листа. Хотя это может быть традиционное использование процесса, главу 11 можно также использовать в качестве стратегического инструмента для достижения различных результатов, включая продажу всех или практически всех активов компании. Действительно, многие компании, входящие в Главу 11, не собираются реорганизовываться для обеспечения непрерывности деятельности.Основная цель многих дел — быстро провести продажу (так называемую «продажу 363»), в которой покупатель приобретает активы должника. Поступления используются для оплаты требований кредиторов.

Сама угроза банкротства может использоваться как стратегический инструмент, позволяющий реорганизовать компанию вне суда.

Сама угроза банкротства может использоваться как стратегический инструмент, позволяющий реорганизовать компанию вне суда. Например, компания может угрожать банкротством, чтобы договориться о более выгодных условиях аренды недвижимого имущества, которые в противном случае могут быть отклонены в ходе процедуры банкротства.

Глава 11 длинная , d rawn- o ut p rocess . Были компании, которые годами томились в главе 11, но дело о банкротстве не должно тянуться бесконечно. Фактически, дела главы 11 могут быть завершены всего за 24 часа. В 2019 году Sungard Availability Services вышла из банкротства всего через 19 часов после подачи иска.

Молниеносное банкротство известно как заранее подготовленное дело, или «prepack.«Это включает в себя переговоры с кредиторами и голосование по плану главы 11 еще до возбуждения дела о банкротстве. Предварительно согласованные дела — это дела, в которых план по главе 11 разрабатывается до подачи в главные кредиторы компании, а заявление о банкротстве основывается на этом плане. По данным Американского института банкротства, на заранее подготовленные и согласованные дела, которые занимают значительно меньше времени, чем традиционное дело «свободного падения», приходится большая часть всех крупных заявок, поданных в соответствии с главой 11.

A b ankrupt c компания h as p lenty of money b ecause it oes4 oes4 на p ay его c reditors . Большинство должников по главе 11 объявляются банкротами с миллионами долларов долгов до подачи заявления, то есть долгов, которые они накопили до подачи заявления путем удержания платежей кредиторам, домовладельцам и другим кредиторам.Соответственно, можно предположить, что наличие достаточного количества наличных денег для ведения бизнеса при банкротстве не будет проблемой. Однако, помимо потребности в наличных деньгах для ведения бизнеса, обанкротившийся должник должен оплачивать расходы, связанные с банкротством, включая гонорары юристам и другим профессионалам. Такие затраты могут составлять десятки, а иногда и сотни миллионов долларов в больших случаях.

В результате, большинство должников не могут полагаться только на денежный поток, чтобы пройти Главу 11, даже если компания агрессивно сокращает операционные расходы во время этого процесса.Практически во всех случаях любого размера должники должны искать финансирование от владения должником (DIP), чтобы помочь им перейти на другую сторону.

Клиенты и v спонсоры будут f lee . Возбуждение дела по главе 11 предполагает подачу петиции и уплату регистрационного сбора. Большинство клиентов обанкротившейся компании, вероятно, никогда не узнают, что она находится в главе 11, если только они не бегло пролистают страницы The Wall Street Journal .Люди по-прежнему покупают обувь в Neiman Marcus и арендуют автомобили у Hertz. Во всех смыслах это обычное дело, пока процесс реорганизации разворачивается в суде по делам о банкротстве.

Большинство продавцов и поставщиков, с другой стороны, узнают, когда клиент заявляет о банкротстве. Кредиторы обанкротившейся компании будут получать различные уведомления на протяжении всего дела. Однако, если должник не решит прекратить отношения, большинство продавцов и поставщиков предпочитают оставаться в стороне — даже если у них есть задолженность до подачи ходатайства.

В некоторых случаях, например, когда существует действующий контракт, обязывающий их выполнять обязательства, у продавцов и поставщиков нет другого выбора, кроме как продолжить отношения. В других случаях они выбирают это, потому что они имеют право на получение оплаты за товары и услуги, которые они предоставляют в качестве «административных расходов» в связи с банкротством — высокий приоритет в схеме приоритета требований, установленной Кодексом о банкротстве. Пока должник имеет достаточный денежный поток и DIP-финансирование для работы, риск не получить платеж, пока должник находится в главе 11, как правило, невысок.

Волна банкротств по главе 11 только нарастает. В ближайшие месяцы мы обязательно увидим еще много дел. Соответственно, важно как проблемная компания, так и ее заказчик или поставщик понимать этот процесс. Неспособность сделать это может привести к неправильным решениям и упущенным возможностям.

Дэвид Г. Драгич, основатель юридической фирмы The Dragich, представляет интересы бизнеса во всех аспектах комплексной корпоративной реорганизации, банкротства, несостоятельности, а также приобретения и отчуждения проблемных активов.

363 продажа, процесс банкротства, глава 11, вкладчик, финансирование DIP, заранее подготовленное банкротство

Выявление мошенничества в процессе банкротства: основные красные флажки

По данным Международного валютного фонда, пандемия COVID-19 погрузила мир в худший экономический спад со времен Великой депрессии. Финансовые эксперты ожидают, что в ближайшие месяцы не только увеличится число потерянных рабочих мест, но и начнется лавина банкротств, поскольку физические и юридические лица не смогут выплатить задолженность.

Система банкротства США предназначена для того, чтобы помочь физическим и юридическим лицам, зависящим от долгов, начать все сначала. Чтобы эта система работала, лица, подавшие заявление о банкротстве, должны быть полностью прозрачными и раскрывать все свои активы и обязательства, чтобы доверительный управляющий мог распределить неиспользованные активы между кредиторами как можно более справедливо.

Мошенничество, связанное с банкротством, происходит, когда должники намеренно пытаются лгать или искажать информацию о себе в графиках, которые они обязаны подавать в процессе банкротства.

Поскольку каждый документ тщательно проверяется несколькими сторонами, включая управляющего банкротством, судью и юристов должников и кредиторов, люди относительно редко пытаются умышленно совершить мошенничество при банкротстве, по словам Кена ДеГроу, CPA / CFF. , партнер по услугам судебной экспертизы и оценки в Withum, международной бухгалтерской фирме, и член исполнительного комитета AICPA Forensic and Valuation Services (FVS).

Гораздо чаще процесс банкротства раскрывает другие формы финансового мошенничества, в которые могли быть вовлечены отдельные лица или владельцы бизнеса, чтобы избежать финансового краха, сказал он.

«Обстоятельства COVID-19 создали идеальный треугольник мошенничества», — сказал ДеГро. «Прекращение работы оказало огромное давление на людей и компании, которые борются за выживание, и это отчаяние может побудить людей найти оправдание совершению мошенничества».

Вот некоторые из основных красных флажков, на которые следует обратить внимание бухгалтерам, которые могут указывать на потенциальное мошенничество:

Скрытые или недооцененные активы

Сокрытие или искажение информации об активах — один из наиболее распространенных видов мошенничества при банкротстве, по словам Лоры Дэй Делкотто, эсквайр., владелец и основатель юридической фирмы DelCotto Law Group PLLC из Кентукки.

«Мошенничество с банкротством на самом деле довольно редко», — сказала она. «Когда это действительно происходит, это почти всегда включает в себя отказ от внесения чего-либо в список активов в одном из графиков или откровенную ложь».

Например, если у кого-то был загородный дом в другом штате, но он не раскрыл его информацию, это будет считаться мошенничеством. С другой стороны, недооцененный актив был бы, если бы должник раскрыл информацию о доме для отдыха, но заявил, что он стоит меньше рыночной стоимости.

«Это человек, который вносит часы в свой список активов и оценивает их в 1000 долларов, но потом выясняется, что это были часы Rolex», — сказала она. «Это мошенничество, и это считается уголовным преступлением».

Беспорядочная или вводящая в заблуждение финансовая отчетность

При подаче заявления о банкротстве, вводящие в заблуждение сведения о доходах или финансовых отчетах могут подвергнуть физических и юридических лиц любого размера риску быть обвиненным в мошенничестве. Например, в случае подачи заявления о банкротстве нераскрытие информации о доходе от внештатной работы может рассматриваться как мошенничество.

Аналогичным образом, предприятия с вводящими в заблуждение данными о заработной плате (например, работники с оплатой наличными, которые не указаны в качестве сотрудников) или предприятия, у которых отсутствуют ключевые финансовые документы, должны подавать сигнал тревоги.

Другие красные флажки включают несоответствия между финансовой отчетностью и недавними налоговыми декларациями, что может указывать на то, что должник пытается занижать данные об активах или искусственно завышать обязательства.

«Предприятия, испытывающие трудности, могут быть более агрессивными с налоговыми декларациями», — сказал ДеГро.«Эта денежная борьба может проявиться в налоговом мошенничестве, которое затем затягивается в процессе банкротства».

Недавние переводы денежных средств или ценных активов

Еще один тревожный сигнал — недавняя передача денег, имущества или других ценных активов близким членам семьи или друзьям. По словам ДеГро, любой перевод, осуществленный за два-шесть лет (в зависимости от штата) до подачи заявления о банкротстве, может стать предметом тщательной проверки в процессе банкротства.

«Вам нужно посмотреть на чей-то баланс и его банковские записи и найти движение активов», — сказал он.«Одним из классических случаев может быть дом, который кто-то продает своему сыну или дочери за доллар».

Если переданный актив был обменен по цене ниже его рыночной стоимости, управляющий банкротством может аннулировать транзакцию как мошенническую — даже если лицо, подавшее заявку, не знало, что то, что они делали, было ненадлежащим.

«Иногда должники пытаются передать собственность друзьям или семье, чтобы защитить ее», — сказала Элизабет Вудворд, CPA / CFF, директор отдела судебно-медицинской экспертизы и поддержки судебных разбирательств в фирме из Кентукки Дин Дортон и председатель судебной экспертизы и судебных разбирательств AICPA. Комитет по услугам (FLS).«Они могут не знать, что совершают мошенничество».

При корпоративном банкротстве мошеннические переводы также могут принимать форму «истощения», которые имеют место, «когда компания, находящаяся в затруднительном положении, начинает перемещать активы, клиентов, процессы и даже оборудование в новое юридическое лицо, оставляя старую. умереть на виноградной лозе «, согласно ДеГроу.

Красные флажки, которые могут указывать на то, что кровотечение может быть в процессе, включают денежные переводы людям, которые ранее не участвовали в бизнесе, внезапное уменьшение запасов, ссуды связанным организациям или создание новой компании или юридического лица непосредственно до или после заявлено о банкротстве.

Недавний уход ключевого персонала

Если у компании, подающей заявление о банкротстве, недавно произошел исход сотрудников финансового отдела или высокопоставленных руководителей, это может быть красным флагом.

«Мы столкнулись с целым рядом случаев, когда финансовые сотрудники были первыми, кого увольняли, поскольку руководство пытается наложить пластырь на проблему», — сказал ДеГро. «Тем временем все записи становятся действительно хаотичными».

Точно так же, если люди, занимающие ключевые должности в принятии решений, такие как финансовый директор, директор или партнеры по бизнесу, уходят в период, предшествующий объявлению компании о банкротстве, это может быть красным флажком.«Это признак того, что может происходить что-то, частью чего они больше не хотели быть, и они дистанцируются от ситуации», — сказал ДеГро. «Может быть вполне веская причина — но это признак того, что требуется дополнительная проверка».

Льготные выплаты кредиторам

При подаче заявления о банкротстве часто возникают определенные финансовые обязательства, которые должник может предпочесть выплатить раньше других (например, ссуды семье или друзьям). Однако закон о банкротстве запрещает должнику отдавать предпочтение одному кредитору по сравнению с другим, и любой такой платеж, произведенный в течение 90 дней до банкротства, может быть отозван управляющим.

В случае корпоративного банкротства любой платеж «инсайдерам» — обычно людям, занимающим должности на более высоких уровнях управления — или их близким родственникам в течение года после объявления неплатежеспособности, вызовет тревогу, сказал Вудворд.

«Некоторые из красных флажков, указывающих на переводы инсайдерам, могут быть связаны с тем, что руководитель дал компании деньги и получил проценты, или если они были возвращены быстрее, чем посторонние лица», — сказал Вудворд. «Любые бонусы, выплачиваемые руководителям в период до банкротства, также могут вызывать тревогу.«

ОБРАТИТЬСЯ К ЭКСПЕРТУ

Во избежание проблем, Вудворд сказал, что бухгалтеры не должны бояться обсуждать банкротство со своими клиентами и должны убедить их обратиться к хорошему адвокату по банкротству, как только станет ясно, что они могут стать банкротами.

«Процесс банкротства нужен для того, чтобы дать людям второй шанс», — сказала она. «Это юридический процесс, а не то, чего нужно бояться».


Об авторе

Малия Политцер — писатель-фрилансер из Испании.

Чтобы прокомментировать эту статью или предложить идею для другой статьи, свяжитесь с Дрю Адамеком, старшим редактором JofA, по адресу [email protected]


Ресурсы AICPA

Статьи

Подкаст

Конференция

Раздел FVS и учетные данные ABV

Членам AICPA членство в Секции судебно-экспертных и оценочных услуг (FVS) обеспечивает доступ к специализированным ресурсам в областях судебной экспертизы и оценки.Посетите Центр FVS по адресу aicpa.org/FVS. Лица, специализирующиеся на судебной экспертизе оценки бизнеса, могут быть заинтересованы в подаче заявки на получение сертификата аккредитованного в области оценки бизнеса (ABV). Информация доступна на сайте aicpa.org/ABV.

(PDF) Финансовое здоровье предприятий, внедряющих защитную процедуру на основе моделей банкротства

Journal of Business Economics and Management, 2018, 19 (5): 692–705 705

Kapliński, P. (2008). Полезность и надежность методов оценки в строительной отрасли.Журнал

Гражданское строительство и менеджмент, 14 (1), 21-28. https://doi.org/10.3846/1392-3730.2008.14.21-28

Кислингерова Э. и Хнилица Дж. (2008). Финансовый анализ крок за крокем (2-е изд.). Прага: C.H. Бек.

Kislingerová, E., Richter, T., & Smrčka, L., et al. (2013). Insolvenční praxe v České republice v období

2008-2013 (1-е изд.). Прага: C.H. Бек.

Klečka, J., & Scholleová, H. (2010). Объявление моделей банкротства чешских стекольных предприятий.

Экономика и менеджмент, 2010 (15), 954-959.

Краличек, П. (2007). Руководство пользователя Quick-Report. Получено с http://www.kralicek.at/pdf/QR-Manual.

pdf

Ли, С. Х., Ямакава, Ю., Пэн, М. В., и Барни, Дж. Б. (2011). Как законы о банкротстве влияют на развитие предпринимательства во всем мире? Журнал Business Venturing, 26 (5), 505-520.

https://doi.org/10.1016/j.jbusvent.2010.05.001

Machek, O. (2013).Долгосрочная прогностическая способность моделей банкротства в Чешской Республике: доказательства

с 2007–2012 гг. Central European Business Review, 3 (2), 14-17. https://doi.org/10.18267/j.cebr.80

Neumaierová, I., & Neumaier, I. (2002). Výkonnost a tržní hodnota rmy (1-е изд.). Прага: Града.

Neumaierová, I. & Neumaier, I. (2005). Индекс IN05. In Proceedings of Evropské nanční systémy, Brno,

Czech Republic (стр. 143-148).

Питрова, К. (2011).Возможности применения модели Зета Альтмана для чешских фирм. E + M. Ekonomie

a Management, 14 (3), 66-76.

Режнякова, М., и Карас, М. (2015). Возможности прогнозирования моделей банкротства в другой среде

: пример модели Альтмана в условиях стран Вышеградской группы

попыток. Экономицки Часопис, 63 (6), 617-633.

Саломау, И. К. (2016). От внешнего удушения к мораторию: переговоры Бразилии с МВФ

при администрации Фигейредо (1979–1985).Revista de Economia Contemporanea, 20 (1), 5-27.

https://doi.org/10.1590/198055272011

Schönfeld, J., et al. (2018). Transformace a restrukturalizace (1-е изд.). Прага: C.H. Бек.

Smrčka, L., Čámská, D., Arltová, M., & Plaček, J. (2017). Характеристики сполечения с виртуальными сидениями.

Politická ekonomie, 65 (3), 287-300. https://doi.org/10.18267/j.polek.1144

Smrčka, L., & Čámská, D. (2017). Способы взыскания дебиторской задолженности и результаты в Чехии.

Международные достижения в экономических исследованиях, 23 (1), 125-126.

https://doi.org/.1007/s11294-016-9616-6

Smrčka, L., Arltová, M., & Schönfeld, J. (2013). Příčiny neúspěšného prosazování sanačních postupů v

insolvenční realitě. Политика экономики, 61 (2), 188-208. https://doi.org/.18267/j.polek.894

Strouhal, J., Gurtvis, N., Nikitina-Kalamae, M., Li, TW, Lochman, AL, & Born, K. (2014 г. ). Готовы ли компании вовремя публично представить свою финансовую отчетность? Дело Чехии и Эстонии

TOP100 компаний.В материалах 7-й Международной научной конференции по менеджменту и моделированию финансовых рисков

Моделирование финансовых рисков. Острава, Чешская Республика (стр. 731-738).

Толленаар, Н. (2017). Предложение Европейской комиссии по директиве о превентивной реструктуризации

Proceedings. Информация о несостоятельности, 30 (5), 65-81.

Определение непрерывности деятельности

Что беспокоит?

Непрерывность деятельности — это бухгалтерский термин для компании, у которой есть ресурсы, необходимые для продолжения деятельности в течение неопределенного времени, пока она не предоставит доказательства обратного.Этот термин также относится к способности компании зарабатывать достаточно денег, чтобы оставаться на плаву или избежать банкротства. Если бизнес не функционирует, это означает, что он обанкротился, а его активы были ликвидированы. Например, многие доткомы больше не являются коммерческими компаниями после технического краха в конце 1990-х годов.

Ключевые выводы

  • Непрерывность деятельности — это термин для финансовой отчетности компании, которая достаточно финансово стабильна для выполнения своих обязательств и продолжения своей деятельности в обозримом будущем.
  • Определенные расходы и активы могут быть отложены в финансовой отчетности, если предполагается, что компания непрерывно осуществляет свою деятельность.
  • Если компания больше не функционирует, она должна начать предоставлять определенную информацию о своей финансовой отчетности.
  • Негативные тенденции, которые приводят к прекращению деятельности предприятия, включают отказ в кредите, продолжающиеся убытки и судебные иски.

Понимание постоянных проблем

Бухгалтеры используют принципы непрерывности деятельности, чтобы решить, какие виды отчетности должны отображаться в финансовой отчетности.Компании, осуществляющие непрерывную деятельность, могут отложить представление отчетов о долгосрочных активах по текущей или ликвидационной стоимости, а скорее по себестоимости. Компания продолжает функционировать, если продажа активов не влияет на ее способность продолжать работу, например, закрытие небольшого филиала, в результате которого сотрудники переводятся в другие отделы компании.

Бухгалтеры, которые рассматривают компанию как непрерывно действующую, обычно считают, что фирма разумно использует свои активы и не должна ничего ликвидировать.Бухгалтеры также могут использовать принципы непрерывности деятельности, чтобы определить, как компания должна действовать при продаже активов, сокращении расходов или переходе на другие продукты.

Непрерывное функционирование не включено в общепринятые принципы бухгалтерского учета (GAAP), но включено в общепринятые стандарты аудита (GAAS).

Красные флажки, указывающие на то, что компания не является постоянной проблемой

В финансовых отчетах публично торгуемых компаний могут появиться определенные красные флажки, которые могут указывать на то, что бизнес не будет непрерывно функционировать в будущем.Перечень долгосрочных активов обычно не отображается в квартальных отчетах компании или в качестве отдельной статьи в балансах. Перечисление стоимости долгосрочных активов может указывать на то, что компания планирует продать эти активы.

Неспособность фирмы выполнять свои обязательства без существенной реструктуризации или продажи активов также может указывать на то, что она не осуществляет свою деятельность. Если компания приобретает активы во время реструктуризации, она может планировать перепродать их позже.

Условия непрерывности деятельности

Стандарты бухгалтерского учета пытаются определить, что компания должна раскрывать в своей финансовой отчетности, если есть сомнения в ее способности продолжать непрерывно свою деятельность.В мае 2014 года Совет по стандартам финансового учета постановил, что финансовая отчетность должна раскрывать условия, которые подтверждают существенные сомнения предприятия в том, что оно может продолжать свою деятельность в обозримом будущем. Отчетность также должна отражать интерпретацию руководством условий и планы руководства на будущее.

Как правило, аудитор изучает финансовую отчетность компании, чтобы определить, может ли она продолжать непрерывно свою деятельность в течение одного года после проведения аудита. Условия, которые вызывают серьезные сомнения в непрерывности деятельности, включают негативные тенденции в операционных результатах, непрерывные убытки от одного периода к другому, невыполнение обязательств по кредитам, судебные иски против компании и отказ поставщиков в кредите.

Конфликтующие предпочтения при банкротстве бизнеса: необходимость разных правил в разных главах — Iowa Law Review

Введение

Закон о преференциальной передаче при банкротстве уже давно является предметом серьезных споров. 1 В частности, в коммерческих делах кредиторы последовательно и решительно возражали против способности управляющего при банкротстве избежать или отменить переводы от должника кредитору, сделанные в счет законной задолженности в течение 90 дней до банкротства. 2 Доверительный управляющий может сделать это, даже если платеж был гарантирован и у получателя не было оснований подозревать, что должник впоследствии станет банкротом, 3 , поскольку закон о преференциях предусматривает строгую ответственность. 4

Следующий разговор является обычным ответом кредиторов-ответчиков на преференциальные процедуры. Вскоре после того, как поверенный, представляющий корпоративного клиента в деле о банкротстве по главе 11, подал иск о взыскании льготной оплаты по строительному контракту, ему позвонил секретарь владельца строительной компании.Она сказала тоном человека, который рассчитывает решить проблему по телефону: «У моего начальника есть несколько вопросов, которые он хочет, чтобы я вам задала. Вы не согласны с тем, что мы выполняли строительные работы? »

«Нет.»

«А мы хорошо поработали?»

«Да».

«У вас нет никаких проблем с нашей работой?»

«Нет.»

«Вы не оспариваете сумму счета?»

«Нет.»

«И ваш клиент должен нам деньги, которые он нам заплатил?»

«Да.”

«И вы признаете, что мы это заслужили?»

«Да».

«И вы хотите вернуть деньги ?!»

«Да».

Тут наступила долгая пауза. Затем секретарь запнулся с некоторым недоверием: «Хорошо, я расскажу своему боссу». 5

Это беспокойство естественно среди кредиторов, которые постоянно участвуют в процессах банкротства. 6 Отказ от преференции требует, чтобы кредитор, получивший целевой перевод («привилегированный кредитор»), возвратил стоимость, полученную от должника.В обмен кредитор получает требование к имущественной массе за пропорциональное распределение оставшихся активов должника. Это часто приводит к обмену полной оплаты на копейки за доллар, а оставшийся долг погашается в результате банкротства. С точки зрения привилегированного кредитора, такой обмен знаменует резкую потерю стоимости. 7 Привилегированные кредиторы, которые должны отказаться от этих льготных платежей, естественно, чувствуют себя ошарашенными. По своей природе преференциальный закон нацелен на переводы, осуществленные без намерения обмануть других кредиторов, без каких-либо разумных оснований полагать, что должник имел такие намерения, а также без знания или причин полагать, что должник был неплатежеспособным на момент перевода средств. 8 Платеж обычно гарантирован и принимается добросовестно, без предупреждения о том, что после этого начнется банкротство и будет возбужден иск о преференции.

Что еще более удивительно, даже повторные игроки, которые могут ожидать действия предпочтения, выражают неодобрение и дискомфорт в отношении процедуры предпочтения. 9 В той мере, в какой эти игроки являются в целом необеспеченными кредиторами в процедурах банкротства, они, вероятно, выиграют от успешных действий по преференции, поскольку возвращенные деньги пойдут в пользу имущественного комплекса и, соответственно, его необеспеченных кредиторов. 10 Предположительно, при достаточном количестве итераций, эти повторяющиеся игроки выиграют от закона о преференциях как получатели больше, чем они потеряют, если они станут целью случайных действий по преференциальному переводу. Таким образом, можно было бы ожидать, что закон преференций будет более популярным среди кредиторов, обеспечивая время от времени непредвиденные доходы и продвигая старую пословицу о том, что «справедливость — это равенство». 11

Важно отметить, что обязательство по преференции не зависит от того, пойдет ли отказ от преференции на пользу необеспеченным кредиторам имущественной массы. 12 Информация о том, есть ли возврат для необеспеченных кредиторов, не влияет на элементы обязательства по преференции или исключения из него, хотя, вероятно, влияет на решение доверительного управляющего о возбуждении такого иска. 13 Скорее, стандартом для льготного перевода является вопрос о том, улучшил ли этот перевод предпочтительный кредитор, чем он был бы в противном случае. 14 Если это так, передача должна быть возвращена в имущественную массу, чтобы все кредиторы, находящиеся в аналогичном положении, получили активы на одинаковой пропорциональной основе. 15 Соответственно, этот стандарт способствует «справедливости», гарантируя, что ни один кредитор не получит более высокий процентный доход, чем другие. Однако в целом отрицательная реакция на закон о преференциальных переводах предполагает, что лежащая в основе политика закона о преференциях, его реализация или и то, и другое являются ошибочными и необходимы настоящая реформа.

Некоторые из основных возражений против закона о преференциях сосредоточены на затратах, связанных с действием по преференции, как для имущественной массы должника, так и для целевого кредитора, 16 , особенно в свете множества сбивающих с толку и неопределенных исключений, для которых данная сделка может или может не подходят. 17 Эти расходы побудили некоторых кредиторов рассматривать требования о преференциях как «не более чем неприятный судебный процесс» 18 , требующий быстрого урегулирования во избежание затрат, несмотря на потенциальные возражения. 19 Эти затраты в значительной степени связаны с конфликтами, возникающими в результате реализации отдельной политики, определяющей закон о преференциях.

С политической точки зрения закон о преференциях внутренне противоречив. С одной стороны, он претендует на то, чтобы быть законом о строгой ответственности, предназначенным для обеспечения равного распределения: независимо от заслуг любого конкретного кредитора или сделки, все кредиторы, находящиеся в аналогичном положении, должны участвовать в имущественной массе на пропорциональной основе. 20 С другой стороны, он дискриминирует в пользу определенных кредиторов, устанавливая исключения из правила строгой ответственности, 21 , а также разрешая управляющему конкурсной массой, которым в случаях реорганизации может быть сам должник, 22 широкая свобода действий при принятии решения о том, каких преференциальных переводов следует избегать. Эти несоответствия усугубляют проблемы как с исполнением, так и с узакониванием закона о преференциях. Исключения — и широта их охвата — открывают дверь для судебных разбирательств, налагая значительные расходы на имущество в его усилиях по отстаиванию преференций. 23 Доступность средств защиты также побуждает кредиторов рассматривать закон о преференциях как несправедливое навязывание, а не как справедливую неизбежность. Отступления от теории строгой ответственности и абсолютного равенства распределения противоречат общепринятым основополагающим принципам действий по предпочтению. Сложность прогнозирования того, когда исключения защитят передачу, а когда нет, также способствует мнению о том, что закон о предпочтениях является произвольным и капризным, несмотря на заявленное стремление к равенству.

Введение альтернативных целей политики банкротства оправдывает отклонение от политики закона о преференциях, направленное на строгое соблюдение принципа равенства распределения. Эти цели заключаются в максимальном увеличении имущественной массы должника в пользу кредиторов 24 и продолжении непрерывной деятельности должника в интересах третьих сторон, не являющихся кредиторами. 25 Эти две цели часто преследуются под предлогом сдерживания агрессивного взыскания с кредиторов в отношении проблемных должников, что часто указывается в качестве вторичной цели закона о преференциях. 26 Аргумент состоит в том, что закон о преференциях необходим для удержания кредиторов от ненадлежащего захвата активов должника в дни, предшествующие банкротству («плохая» преференция), и, с другой стороны, для поощрения кредиторов к продолжению деловых отношений с должником. в дни, предшествующие банкротству («хорошее» предпочтение). 27 В этом свете банкротство должно стимулировать избежание плохих предпочтений, но должно оставлять хорошие предпочтения на месте. 28 Приводя этот аргумент, политикам часто кажется, что они не осознают противоречие между строгой ответственностью, лежащей в основе концепции равного распределения, и обоснованием сдерживания, основанным на намерениях. 29 Другие комментаторы признали противоречие между принципом равного распределения и конкурирующими политиками, 30 и выступили за продвижение одного над другим. 31

В этой статье утверждается, что политические цели, связанные с законом о преференциях — равное распределение, максимизация имущественной массы и выживание должника — не могут быть удовлетворительно сбалансированы общим законом о преференциях, применимым во всех главах. Равное распределение, хотя оно и является основным оправданием для получения преференций в первую очередь, постоянно подрывается другими важными мерами политики, особенно в контексте реорганизации должника.Чтобы согласовать эти два аспекта, закон установил ряд исключений, которые подрывают ответственность за предпочтение до тех пор, пока первоначальная цель не станет более ясной или оправданной. Вместо этого от действий по преференции в делах о банкротстве предприятий 32 следует отказаться в контексте реорганизации, где равное распределение подчиняется более важным политическим целям, и вернуться к исходной предполагаемой форме в случаях ликвидации, где оно может снова способствовать равенству среди всех аналогичным образом. расположенные кредиторы.Политический интерес к обеспечению равного распределения по-прежнему силен в контексте ликвидации. Удаление исключений, которые мешают этой политике, снизит затраты и лучше гармонизирует эту политику с более широкой целью банкротства, заключающейся в максимизации имущественного положения.

Эта статья состоит из трех частей. В Части I излагается закон о льготных переводах, его понятная цель или цели, базовый стандарт и исключения, изложенные в Кодексе о банкротстве, а также объяснение того, как преференциальные действия осуществляются в различных главах о банкротстве.В Части II дается оценка противоречивой политики, лежащей в основе процедуры преференций, и исключений из нее, в частности, как политика максимизации имущественной массы и выживания должника как непрерывного предприятия сформировала закон о преференциях и повлияла на равное распределение между кредиторами. В Части III предлагается отказаться от традиционного уклонения от преференций в делах о реорганизации и восстановить закон о строгой и универсальной ответственности в отношении преференций в делах о ликвидации. Эта статья — мысленный эксперимент, а не законодательное предложение.Он предназначен для проверки обоснования политики, лежащей в основе существующей правовой структуры, и предлагает альтернативное направление.

I. Часть первая: Закон о льготных переводах

Как пояснил Чарльз Табб в своем влиятельном трактате о банкротстве, «[g] вообще говоря, предпочтение — это передача, которая дает преимущество одному кредитору над другими». 33 Более конкретно, преференция — это перевод в период до подачи заявления о банкротстве (90 дней для обычных кредиторов, один год для инсайдеров), который улучшает положение получателя, чем это было бы в соответствии с пропорциональным распределением в случае банкротства передача так и не произошла. 34 Эти переводы можно избежать или отменить, так что стоимость, переведенная из конкурсной массы, будет возвращена для удовлетворения требований кредиторов по наследству на пропорциональной основе. Таким образом, его цель состоит в том, чтобы сохранить общую теорию банкротства, согласно которой к кредиторам следует относиться одинаково, пока они находятся в аналогичном положении, в процессе управления имуществом банкротства. 35 Базовым стандартом для льготных переводов является строгая ответственность для первоначальных получателей, 36 с четко определенными правилами его применения и исключений.Теоретически это применимо ко всем получателям переводов, независимо от виновных намерений, финансовых потребностей или конкретного статуса. 37 Однако, как поясняется ниже, обязательство по преференции подлежит важным исключениям, которые различают кредиторов в соответствии с различными альтернативными целями политики.

A. Закон о целях преференций

1. Равное распределение

Цель льготных переводов связана с целями закона о банкротстве и, в частности, с распределительной теорией банкротства. 38 С помощью автоматического приостановления, которое запрещает кредиторам взыскивать индивидуальные долги в момент объявления должником о банкротстве, 39 Закон о банкротстве вынуждает кредиторов использовать пропорциональную систему распределения. 40 Это не позволяет кредиторам обходить процедуры банкротства, чтобы получить большую долю конкурсной массы, чем они получили бы в противном случае 41 при ликвидации 42 или в рамках плана. 43 Вместо этого, за некоторыми исключениями, 44 кредиторы могут получить возмещение только из средств, предоставленных в результате ликвидации имущественной массы, или средств, предназначенных для погашения кредитов кредиторам в плане реорганизации.

Но не все кредиторы имеют равное отношение к банкротству. Кредиторам, которые владеют обеспечительным интересом в имущественных активах или пользуются статусом приоритета в соответствии с законом, могут быть выплачены выплаты в полном объеме, в то время как другие не получают ничего. 45 Однако существует политика сохранения равного отношения к классам должников и, в частности, к неприоритетным необеспеченным кредиторам. 46 Конгресс прямо заявил об этой политике, 47 , и Верховный суд также признал ее, 48 , как и другие члены судебной системы. 49 Исследователи банкротства также согласились с тем, что банкротство предназначено для содействия справедливому распределению, 50 , даже если у них разные мнения о том, что это означает. 51

Закон о преференциях является необходимым расширением обычных ограничений банкротства на распределение, которое дает одному кредитору больше, чем другому. 52 Он создает период ретроспективного обзора продолжительностью 90 дней, чтобы гарантировать, что пропорциональное распределение банкротства не станет спорным из-за выплаты активов непосредственно перед подачей заявки. 53 Эта обеспокоенность тем, что деятельность должника или кредитора непосредственно перед подачей заявления о банкротстве может подорвать любое последующее распределение банкротств, возникла еще до введения любого кодифицированного закона о преференциях в Соединенных Штатах. Например, в соответствии с Законом о банкротстве 1800 г. суды выводили принципы доктрины преференций из существования закона о банкротстве с его строгим принципом справедливого распределения. 54 Еще раньше английское право признавало действия, связанные с преференциальными переводами, в конце XVI века, оправдывая такие действия «недоверием к управлению банкротом своими собственными активами и принципом равного разделения между кредиторами».” 55

Поскольку целью закона о преференциях является обеспечение равного распределения, а не наказание злоумышленников, 56 стандарт предусматривает строгую ответственность: «Любой кредитор, получивший больший платеж, чем другие представители его класса, должен выплачивать долги, чтобы все делить поровну » 57 независимо от намерения или влияния кредитора на установление преференциального режима. Фактически, действия по предпочтениям обычно используются только тогда, когда перевод был действительным, долг был принят на законных основаниях и платеж был оправдан.Переводы, осуществленные без адекватной компенсации или с целью обмана кредиторов, спровоцируют мошеннические действия по передаче прав, а не процедуру преференции. 58 В законе о преференциях единственное нарушение — это время платежа: 59 , если платеж был произведен в течение 90 дней до банкротства, его можно избежать.

2. Сдерживание

Многие также рассматривают закон о преференциях как способ воспрепятствовать чрезмерно поспешным усилиям кредиторов по устранению проблем с должником, пресловутой «гонке в суд». 60 Эта политика при широком толковании имеет тенденцию вступать в противоречие с основной целью равного распределения. 61 Основным оправданием сдерживания является поощрение постоянной финансовой стабильности должника. Это отражает как стремление максимально увеличить имущественную массу должника, так и сохранить непрерывную деятельность должника в качестве непрерывного предприятия. Когда должник сталкивается с финансовым спадом, кредиторы могут обоснованно опасаться за свои перспективы погашения, что побуждает попытки взыскания раньше остальных.Такое поведение может только навредить финансовому положению должника и может способствовать подаче заявления о банкротстве. Однако рассуждает так: если кредитор знает, что в случае банкротства в конечном итоге можно избежать попыток взыскания, он будет более склонен воздерживаться от взыскания, давая должнику место и возможность восстановить свою финансовую основу. Если это произойдет, все кредиторы выиграют, и вопрос будет решен без вмешательства суда по делам о банкротстве.

Цель сдерживания в законе о преференциях обычно понимается как подчиненная основной цели обеспечения равного распределения. 62 Это может быть связано со слабостью закона о преференциях как эффективного сдерживающего фактора. Как отмечали другие, 63 кредитору нечего терять и все можно получить, принимая или требуя льготного платежа. Во-первых, даже если должник испытывает финансовые затруднения во время передачи, нет никакой гарантии, что передача приведет к банкротству должника. Решение о банкротстве является сложным и стратегическим; часто должник может избежать банкротства, даже если обстоятельства в противном случае оправдали бы подачу заявки. 64 Даже если должник объявит о банкротстве в течение льготного периода после передачи, нет никакой гарантии, что должник будет преследовать иск из-за потенциальных издержек, связанных с иском, и потенциального ущерба для отношений должника с получателем. 65 Наконец, даже если подан преференциальный иск, получатель может иметь возможность утверждать, что применяется одно из исключений, что, по крайней мере, увеличит расходы на преследование иска и тем самым помешает доверительному управляющему добиваться вынесения решения . 66

Политика сдерживания поощряет исключения для переводов, которые способствуют экономической активности между должником и кредитором. Другими словами, эти исключения разрешают одни виды льготных переводов, но не другие. Таким образом, получатели «хороших» преференциальных переводов находятся в лучшем положении, чем их коллеги-кредиторы, особенно те, кто получил «плохие» и, следовательно, предотвратимые преференции. Настоящая политика равенства позволит избежать всех переводов, будь то «хорошие» или «плохие».Соответственно, политика сдерживания противоречит политике равного распределения.

B. Элементы и исключения

Элементы преференции, которой можно избежать, как это определено в Кодексе о банкротстве, требуют передачи имущества должника кредитору в счет предыдущей задолженности, возникшей в течение 90 дней до подачи заявления о банкротстве, так что кредитор получил больше, чем он получил бы при ликвидации и распределении активов должника.Определение «передачи» намеренно широкое; он включает в себя простые транзакции, такие как обналичивание чека, и сложные транзакции, такие как несвоевременное совершенствование обеспечительного интереса, предоставленного за несколько месяцев до этого. 67 Остальные требования, разделенные на пять подразделов, тщательно сформулированы, чтобы минимизировать судебные тяжбы, которые следуют за многими действиями по предпочтениям.

Эти пять требований заключаются в следующем: (1) перевод должен производиться «кредитору или в его пользу»; 68 (2), что перевод должен производиться «в счет предшествующей задолженности должника до того, как такая передача была произведена»; (3) перевод должен производиться «в то время, когда должник был неплатежеспособным»; (4) перевод должен быть произведен в течение 90 дней до даты подачи заявки или от 90 дней до одного года до подачи заявки, если кредитор является инсайдером; и (5) что передача «позволяет такому кредитору получить больше, чем такой кредитор получил бы, если бы» передача не была произведена и имущество распределено в соответствии с правилами ликвидации согласно главе 7. 69 В той степени, в которой эти элементы требуют дальнейшего сужения или уточнения, Кодекс о банкротстве ограничивает их сферу применения исключениями 70 и устанавливает опровержимую презумпцию несостоятельности в течение 90-дневного периода преференций. 71 Кроме того, суды по делам о банкротстве используют прямой анализ, чтобы определить, выиграл ли кредитор в результате передачи: если соответствующий кредитор необеспечен и не имеет приоритета, доверительный управляющий должен только показать, что кредитор получил бы меньше чем 100% выплаты при распределении имущества. 72

Несмотря на попытки упростить правила преференциальных переводов, преференции являются наиболее спорным из прав расторжения, осуществляемых доверительным управляющим. 73 Большая часть судебных разбирательств, связанных с законом о преференциях, касается исключений из правила. Есть два типа исключений: те, которые предназначены для уточнения и сужения параметров того, что составляет предпочтение («сужение исключений»), и те, которые направлены на то, чтобы исключить определенных кредиторов или передачи в качестве защиты от применимого в иных случаях закона о преференциях («истинно исключения »).Есть четыре сужающих исключения из закона о преференциальных переводах и семь истинных исключений. Каждый из них кратко описан ниже.

1. Сужающиеся исключения

а. Практически одновременный обмен

Первое из сужающихся исключений — это исключение для переводов, составляющих «практически одновременный обмен». 74 Это положение признает возможность того, что стороны, намеревающиеся участвовать в одновременной транзакции, могут непреднамеренно вызвать некоторую задержку между доставкой товаров и оплатой.Например, должник может решить приобрести товары у местного продавца, намереваясь заплатить за эти товары в тот же день. Он может загрузить товар в свой грузовик, а затем выписать поставщику чек, подтверждающий оплату. На следующее утро продавец примет чек и обналичит его. 75 Хотя обе стороны намеревались произвести оплату одновременно с получением товаров, возможна задержка на несколько часов, в течение которой, можно утверждать, возникла задолженность перед продавцом за предыдущую поставку товаров.Согласно политике преференций, если эта отсрочка не была предназначена для открытия кредитной линии и ограничена по времени, она не производится в связи с предшествующей задолженностью. 76 Это связано с тем, что политика преференций направлена ​​на поддержание равенства между кредиторами, а не на прекращение деловых операций с должником. 77 Если должник не намерен, чтобы получатель стал кредитором, 78 получатель не имеет намерения предоставлять кредит, 79 и сам обмен фактически происходил практически одновременно, 80 тогда политика преференций не имеет интерес к этой передаче. 81

г. Залоговое вознаграждение на деньги покупки

Второе сужающее исключение также касается концепции перевода в счет предшествующей задолженности. Закон о преференциях сохраняет создание действительного обеспечительного процента на покупные деньги от привилегированного обязательства, 82 , когда заем был предоставлен и фактически использовался должником для приобретения нового имущества, и обеспечительный интерес был надлежащим образом совершен в течение 30 дней с момента вступления должника во владение . 83 Понимание этого исключения требует понимания различий в обращении с обеспеченными и необеспеченными кредиторами при банкротстве. Политика банкротства давно признала приоритетное отношение к кредиторам, получившим обеспечительный интерес в залоге. Общее предупреждение о том, что кредиторы, находящиеся в аналогичном положении, должны рассматриваться одинаково 84 при банкротстве, признает несходство между обеспеченными и необеспеченными кредиторами и, соответственно, предоставляет обеспеченным кредиторам особые преимущества, связанные с их обеспечительным интересом.Надлежащим образом обеспеченные и усовершенствованные кредиторы не подпадают под действие правил, касающихся пропорционального распределения, которые связывают необеспеченных кредиторов. 85 Вместо этого они сохраняют свой обеспечительный интерес в результате банкротства. 86 Кроме того, обеспеченный кредитор может иметь право на отмену автоматического приостановления 87 или на промежуточные платежи до окончательного распределения актива, чтобы сохранить свою долю в этом активе. 88

Однако, чтобы получить выгоду от обеспечительного интереса при банкротстве, обеспеченный кредитор должен соблюдать все соответствующие требования в отношении наличия и совершенствования этого интереса.В противном случае доверительный управляющий может избежать интереса кредитора в обеспечении в силу сильных полномочий доверительного управляющего, 89 , и обеспеченный кредитор будет рассматриваться как необеспеченный. Другими словами, кредитор должен быть полностью преобразован в соответствии с законом из положения, аналогичного расположению других необеспеченных кредиторов (которые должны полагаться на обычные процессы исполнения и судебного решения для удовлетворения в случае неисполнения обязательств), в положение, аналогичное расположению других обеспеченных кредиторов (с полные права повторного владения, обращения взыскания и приоритета).Кроме того, если должник предоставляет необеспеченному кредитору обеспечительный интерес, так что кредитор становится обеспеченным кредитором в течение периода предпочтения, такого предоставления можно избежать. 90 Преимущества, предоставляемые изменением статуса с необеспеченного кредитора на обеспеченного кредитора, признаются как «передача» 91 , которая улучшает положение кредитора по сравнению с другими кредиторами, находящимися в аналогичном положении, и если эти преимущества предоставляются от имени предшествующего долга, 92 они явно предпочтительны.

Общие опасения по поводу предпочтения одного (необеспеченного) кредитора перед другим для целей равного распределения не применяются в случаях, когда обеспечительный интерес предоставляется в то время, когда должник получает новую стоимость от кредитора с целью приобретения обеспечения. 93 Это сужение правила предпочтения, а не истинное исключение в соответствии с теорией, согласно которой кредитор, который дает ценность, чтобы стать обеспеченным залогом, на самом деле никогда не переходил от необеспеченного кредитора к обеспеченному кредитору, что представляет собой улучшение ситуации. должность.Вместо этого кредитор, теоретически, всегда был обеспечен, 94 на основании намерений обеих сторон и их фактического поведения, что подрывает концепцию, согласно которой закрепление обеспечительного интереса представляло собой передачу в счет «предшествующей» задолженности, и концепция о том, что кредитору «отдавали предпочтение» вследствие ареста. 95

г. Плавающее удержание

Третье суживающее исключение касается определения «передачи» в контексте соглашения об обеспечении инвентарных запасов, дебиторской задолженности или их доходов, 96 , обычно называемых «плавающим залогом».«Исключение определяет перевод более узко, чтобы включать только операции, которые в совокупности создают чистое улучшение позиции кредитора в течение периода льгот. 97 Это сужение может быть предназначено для упрощения расчета преференций в таких ситуациях, а также во избежание улучшения положения конкретного кредитора. 98 Правило также способствует аналогичному режиму кредиторов с обеспечительным интересом в инвентарных запасах или дебиторской задолженности по сравнению с кредиторами, которые принимают обеспечительные интересы в другом имуществе.

Вообще говоря, повышение стоимости обеспечения в течение периода льгот не является преференциальным переводом, даже если все другие элементы были соблюдены. 99 Это связано с тем, что общее признание в силу рыночных сил не признается «передачей» в соответствии с законом о преференциях. 100 Однако стоимость товарно-материальных запасов или дебиторской задолженности будет меняться со временем в результате добавлений и сокращений в ходе обычной деятельности, а не простого повышения стоимости.Например, компании могут инвестировать в запасы в течение определенного сезона или увеличивать продажи и откладывать сбор, так что дебиторская задолженность будет увеличиваться. В той степени, в которой кредиторы, заинтересованные в товарно-материальных запасах или дебиторской задолженности, недостаточно обеспечены в начале периода льгот и, следовательно, получили бы больше за счет увеличения товарно-материальных запасов или дебиторской задолженности, чем в противном случае в главе 7, 101 , увеличение представляет собой предпочтение кредитору, которого можно избежать.

Однако определение предотвратимой передачи, приведенное в Кодексе, без сужающего исключения, может включать операции, связанные с обычным оборотом запасов и дебиторской задолженности. В отличие, например, от интереса к недвижимости или оборудованию, предполагается, что интерес к товарно-материальным запасам предполагает почти постоянный оборот. Инвентарные запасы, которыми обеспечен кредитор в начале периода льгот, вряд ли останутся в инвентарных запасах должника к концу периода льгот.Вместо этого они будут заменены новым инвентарем, поскольку старый инвентарь был продан. Без этого суживающего определения закон о преференциях будет рассматривать вложение обеспечительного интереса в каждый новый элемент инвентаря, полученного в течение периода преференции, как передачу, которой можно избежать, и улучшение положения кредитора за счет предшествующей задолженности.

Кодекс о банкротстве не позволяет доверительному управляющему уклоняться от переводов, которые создают усовершенствованный обеспечительный интерес в запасах или дебиторской задолженности, за исключением той степени, в которой переводы в совокупности улучшили положение кредитора в конце периода льгот, чем в тот начало периода преференций. 102 Это «двухточечный тест чистого улучшения»: 103 Кодекс о банкротстве рассматривает позицию кредитора в начале соответствующего периода преференций, 104 , а затем сравнивает ее с позицией кредитора в конце периода период предпочтения. В той степени, в которой кредитор имеет меньше необеспеченного долга в конце периода преференции, чем он имел в начале периода преференции, 105 доверительный управляющий может избежать такого улучшения.

г. Переводы в пользу инсайдера

Окончательное сужение исключения находится в отдельном подразделе и касается периода льгот, особенно для переводов инсайдерам. 106 В Кодексе о банкротстве общий период предпочтения составляет 90 дней до даты подачи заявления о банкротстве. 107 Но если кредитор / трансферент является инсайдером, период предпочтения увеличивается до одного года. 108 Статус инсайдера предоставляется родственникам индивидуальных должников, директорам, должностным лицам или партнерам корпоративных должников, а также лицам с аналогичными связями. 109 Кодекс отличает инсайдеров от обычных необеспеченных кредиторов так же, как и обеспеченных кредиторов, за исключением того, что к инсайдерам применяются менее благоприятные условия, а не более. Аналогичным образом, инсайдеры или акционеры корпоративного должника обычно располагаются ниже в порядке погашения, 110 , что отражает как рискованный характер их инвестиций, так и позицию, согласно которой те, кто контролирует компанию, должны нести наибольшую ответственность за ее банкротство. 111

Исключение сужения, связанное с временными рамками инсайдера, просто проясняет цель избежания перевода. Поскольку переводы, которых можно избежать, могут осуществляться «кредитору или в его пользу», 112 передача неинсайдеру может быть осуществлена ​​в пользу инсайдера. Такой передачи можно было бы избежать в соответствии с законом о преференциях. Исключение просто разъясняет, что его следует избегать только в отношении инсайдера, а не в отношении получателя, не являющегося инсайдером, что отражает иной, более строгий режим, предоставляемый инсайдерам в соответствии с законом о преференциях, чем тот, который предоставляется обычным кредиторам.

2. Истинные исключения

В отличие от этих сужающих исключений, которые разъясняют или уточняют цель равного распределения закона о преференциях, существуют также исключения, которые продвигают различные политики. Эти исключения направлены на защиту определенных типов кредиторов и поощрение поведения кредиторов, которое поможет или, по крайней мере, не подорвет проблемы должника, находящегося в затруднительном положении.

а. Обычный курс

Первым из этих «истинных» исключений является «обычное» исключение, 113 , которое несет ответственность за чрезвычайную сумму судебных разбирательств, связанных с законом о преференциях.Почти три четверти всех прецедентных дел связаны с обычной защитой, 114 , и такой защиты часто бывает достаточно, чтобы по крайней мере оставить дело в порядке упрощенного судебного разбирательства. 115 Это исключение больше, чем другие истинные исключения, и, возможно, гораздо больше, исходя из последствий судебного разбирательства, подрывает заявленную цель закона о преференциях, преследуя альтернативную цель.

В соответствии с этим исключением, доверительный управляющий не может избежать перевода в той степени, в которой долг возник «в ходе обычной хозяйственной или финансовой деятельности должника» и погашен «в ходе обычной деятельности» или «в соответствии с обычным порядком ведения бизнеса». термины. 116 Масштаб исключения, особенно в отношении того, что составляет «обычное», поощряет его использование в качестве защиты в действиях по преференции. 117 При достаточно широком понимании он угрожает проглотить правило предпочтений. 118 Границы исключения, как известно, определить сложно. 119

Заявленная цель исключения из обычного курса заключалась в том, чтобы «оставить в покое нормальные финансовые отношения», 120 , чтобы не привести должника к преждевременному банкротству.Сторонники этого исключения объяснили причину его включения, как будто политика, лежащая в основе действий по преференциям, заключалась в поощрении финансового выживания должника до банкротства, отметив, что «это не умаляет общей политики раздела преференций, чтобы препятствовать необычным действиям. либо должником, либо его кредиторами во время сползания должника к банкротству ». 121 Эта точка зрения не учитывает заявленную основополагающую политику закона о преференциях, равного распределения между кредиторами, и вместо этого вводит отдельную, хотя и похвальную цель: содействие продолжающемуся выживанию должника до банкротства, как ради него самого, так и для максимального увеличения дохода. выплата кредитору.Этот конфликт объясняет сложность закона предпочтения попытки удовлетворить то, что считается единой или, по крайней мере, совместной политикой, но на самом деле отражает конкурирующие цели. 122

г. Новое значение

Вторым истинным исключением является исключение новой стоимости, 123 , которое предусматривает, что предоставление кредитором последующей и необеспеченной новой стоимости (дополнительные ссуды, услуги, кредит или освобождение собственности) 124 прощает предыдущую льготную передачу, до суммы нового значения.Время здесь имеет важное значение — кредитор должен был указать новую стоимость после такой передачи, и кредитору не может быть возмещена такая новая стоимость. 125 Кредитор не может утверждать, например, что суд должен рассматривать «чистый результат» всех переводов в течение периода предпочтения между должником и кредитором. 126 Цель нового исключения стоимости не состоит в том, чтобы определить, предоставил ли кредитор кредит, товары или услуги в обмен на перевод должника — предполагается, что существовала предшествующая задолженность, оправдывающая получение перевода.Вместо этого кредитор должен показать, что имущество должника было впоследствии пополнено кредитором после передачи, которой можно было избежать. Согласно условиям исключения, кредитор может оставить себе ту часть трансфера, которого можно избежать, для которой он впоследствии предоставил новую стоимость. 127

Обоснование исключения нового значения аналогично обоснованию исключения обычного курса, 128 , и представляет собой оборотную сторону политики сдерживания, связанной с законом о предпочтениях.Оба исключения не просто сдерживают гонку в суд, они направлены на поощрение постоянных коммерческих отношений между кредиторами и должниками. Помимо того, что кредиторы не желают настаивать на выплате, когда должник, кажется, не справляется, новое исключение стоимости, в частности, направлено на поощрение кредиторов, которые предоставляют должнику новый кредит в дни, предшествующие банкротству. 129 Новое исключение стоимости действует как форма освобождения от ответственности для кредиторов, получивших льготный перевод, при условии, что стоимость была указана после передачи.Как и в случае с исключением из обычных правил, в нем «хорошие» кредиторы определяются как те, кто получает предпочтение в ходе оказания помощи бизнесу должника, в отличие от «плохих» кредиторов, которые получают предпочтение якобы за счет чрезмерного завышения. Таким образом, исключение подрывает представление о том, что закон о преференциях является законом о строгой ответственности, не затронутой понятиями справедливости или достоинства кредитора, и вместо этого признает разницу в положении кредитора, основанную на прошлой щедрости предпочтительного кредитора или ее отсутствии. должник. 130

г. Установленное законом удержание

Третье из истинных исключений, как и многие последующие, отражает явное политическое предпочтение, не связанное с политикой равного распределения или целью сдерживания чрезмерного охвата кредиторами. Это исключение защищает предусмотренные законом залоговые права от преимущественной ответственности в той мере, в какой их невозможно избежать на основании полномочий доверительного управляющего, указанных в отдельном подразделе. 131 Хотя Конгресс решил отменить некоторые установленные законом залоговые права на основании права банкротства, 132 он оставляет другие нетронутыми, сохраненными как из-за способности доверительного управляющего избегать установленных законом залоговых прав в целом, так и из-за закона о преференциях.Это прямое политическое решение: предусмотренные законом залоговые права, не подпадающие под категории, определенные Конгрессом, имеют приоритет над политикой банкротства, которая позволила бы их избежать. 133

г. Обязательства по внутренней поддержке 134

В соответствии с другими разделами Кодекса о банкротстве, которые определяют приоритет выплат по обязательствам по внутренней поддержке 135 и делают их не подлежащими отмене в случае банкротства, 136 переводы, составляющие добросовестную выплату долга по обязательствам по внутренней поддержке, не могут быть отменены в случае банкротства. 137 Обоснование этого исключения не связано с политикой равного распределения или целями политики сдерживания. Напротив, это, вероятно, мотивировано сложной ситуацией, в которой оказались получатели внутренней поддержки, желанием помочь таким получателям в той мере, в какой это возможно, и искренним отвращением к вымогательству средств у женщин и детей ради распределения банкротства. 138

эл. Денежные этажи

Кодекс о банкротстве также установил минимальные денежные пределы для суммы перевода, которую доверительный управляющий может осуществить в рамках процедуры преференции.В потребительских случаях доверительный управляющий не может избежать перевода менее 600 долларов. 139 Во всех остальных случаях сумма перевода должна составлять не менее 6225 долларов США. 140 Эти суммы можно сказать, чтобы прояснить определение «передачи», введя денежный предел. Они также вносят особое политическое соображение. Возможно, это исключение предназначено для снижения затрат на имущество в случаях, когда суммы слишком незначительны, чтобы оправдать усилия, продвигая политику рентабельности при администрировании банкротства. 141 Однако более вероятно, что с учетом дискреционных полномочий, присущих решению доверительного управляющего подать иск о преференциях 142 , и презумпции того, что доверительный управляющий проведет анализ затрат и выгод, 143 нижний предел предназначен для защиты мелких кредиторов от действие доверительного управляющего по расторжению договора. Можно предположить, что те, кто получил от должника меньшие суммы, сами являются более мелкими кредиторами. Более мелкие кредиторы, вероятно, больше пострадают от действий по уклонению от сделки, поскольку они, по-видимому, менее способны нести убытки.Кроме того, они, по-видимому, менее способны защищать себя от такого иска, особенно в удаленном месте, что является обычным явлением в процедурах банкротства. 144 Опять же, эти опасения не способствуют равномерному распределению между кредиторами и — при условии, что в целом это верно, что кредиторы не различаются по размеру или размеру их требований — могут фактически подорвать его. 145

ф. Некоммерческое консультирование по вопросам бюджета и кредита 146

Конгресс добавил последнее истинное исключение в Кодекс как часть поправок 2005 года, 147 , которые в целом были направлены на поощрение погашения потребительского долга как в результате банкротства, так и вне его. 148 В соответствии с этой основной целью политики, исключение указывает, что доверительный управляющий не может уклоняться от переводов, сделанных как часть графика платежей, «созданного утвержденным бюджетом некоммерческой организации и консультационным агентством по кредитам». 149 Посредством этого исключения Конгресс стремился поощрять эти типы планов погашения за пределами системы банкротства. 150 Были опасения, что кредиторы могут не принять такие платежи, если они, возможно, подпадут под действие преференциального действия, если план платежей не сможет предотвратить банкротство должника.Таким образом, это исключение отдает предпочтение платежам, производимым по такому плану, что подрывает принцип строгого равенства.

C. Правоприменение в главах

Последний момент, необходимый для понимания закона о преференциях, — это то, как он работает в различных главах о банкротстве. Вообще говоря, иски о преференциях могут возникать либо в контексте ликвидации, в соответствии с процедурами главы 7, либо при реорганизациях в соответствии с главой 11. 151 В настоящее время положения, предоставляющие доверительному управляющему полномочия добиваться преференций, применимы ко всем главам о банкротстве, но возникают с резко уменьшенной частотой в главах, кроме 7 или 11.Например, преференциальные меры могут также применяться к муниципальным банкротствам в главе 9, 152 и к реорганизации семейных фермеров и рыбаков в главе 12. 153 Однако из-за нечастости таких случаев в целом 154 это В статье не рассматриваются конкретные проблемы, связанные с их политикой. Преференциальные иски не могут быть предъявлены в случае международного банкротства в соответствии с главой 15, 155 , а полномочия по возбуждению преференциальных исков в главе 13, которая разрешает реорганизацию отдельных наемных работников, 156 , являются неопределенными по причинам, объясненным ниже.

Доверительный управляющий согласно главе 13 распределяет деньги в соответствии с планом главы 13, предложенным должником, и обычно контролирует финансовые дела должника. 157 Доверительный управляющий не принимает на себя управление имуществом должника. 158 Поскольку в законе не содержится четких положений, разрешающих или запрещающих доверительному управляющему по главе 13 осуществлять полномочия доверительного управляющего по расторжению договора, суды разделились по вопросу о том, несет ли доверительный управляющий по главе 13 или должник по главе 13, или оба они, ответственность и право предъявлять иск действие предпочтения. 159 Может оказаться, что действия по преференции неуместны в главе 13 в любом сценарии, потому что кредиторы в главе 13 имеют право исключительно на доход после подачи заявления, 160 и льготные переводы по определению являются активами до подачи заявления. 161 Из-за неопределенности в отношении действий по преференции в главе 13 и различных политических проблем, возникающих при банкротстве отдельных лиц, логично исключить эти случаи и политические проблемы, связанные с главой 13, из анализа.

Соответственно, данная Подчасть ограничит обсуждение принудительного исполнения заявлений о банкротстве предприятий в главах 7 и 11. При ликвидации по главе 7 иск о преференции будет подан доверенным лицом по главе 7, действующим от имени конкурсной массы. Управляющий по главе 7, как и все управляющие банкротством, назначается Управляющим по делам о банкротстве США («UST»), 162 — офисом Министерства юстиции, который служит для ведения дел о банкротстве. 163 Доверительный управляющий по главе 7 обязан собирать активы имущественной массы, ликвидировать эти активы, возражать против требований по мере необходимости и подавать окончательный отчет и бухгалтерский учет, объясняющий, как будут распределены ликвидированные активы. 164 В рамках этих усилий по взысканию доверительный управляющий по главе 7 имеет право избегать преференциальных переводов. 165 Доверительный управляющий по главе 7 также несет фидуциарную обязанность оперативно управлять имуществом и учитывать интересы сторон. 166 Доверительный управляющий получает компенсацию пропорционально деньгам, полученным от имени наследственного имущества. 167 Как следствие, фидуциарная обязанность доверительного управляющего и личные стимулы, указанные в главе 7, обычно совпадают с целью поощрения осуществления и возврата преференциальных переводов, если это будет в наилучших интересах наследственного имущества.

В главе 11 попечитель не назначается, если не указана причина. 168 Такая причина обычно связана с вопиющими проступками со стороны существующего руководства, такими как мошенничество или растрата, 169 , хотя причина также может быть продемонстрирована грубым неправильным управлением, таким как несоблюдение юридических документов. 170 Вместо этого, в соответствии с главой 11 имуществом обычно управляет должник, выступающий в качестве должника во владении («DIP»). DIP действует как фидуциарный представитель конкурсной массы и осуществляет все обязанности, права и полномочия доверительного управляющего, за исключением расследования и сообщения о неправомерном поведении должника. 171 Соответственно, в главе 11 должник в своем качестве DIP обычно несет ответственность за инициирование и осуществление действия по преференции. 172

Решение инициировать действие предпочтения является дискреционным. 173 Несмотря на то, что существуют практические ограничения на решение доверительного управляющего или DIP возбудить иск о расторжении перевода, которые более подробно обсуждаются ниже, нет никаких юридических требований, подробно описывающих, когда доверительный управляющий должен подать иск, только обстоятельства, при которых доверительный управляющий « не может » избежать транзакции при наличии защиты. 174 Предполагается, что попечители и DIP принимают во внимание затраты на действия, 175 в дополнение к другим важным факторам. Попечители в главе 7 обычно заинтересованы в максимальном увеличении имущественной массы в интересах кредиторов, и поэтому они осознают вероятный успех конкретного действия в отношении затрат, налагаемых на имущественную массу в связи с этим действием. 176 Подобные опасения не связаны напрямую с равенством распределения и могут подорвать его, если достижение равного обращения окажется слишком дорогостоящим.Решение DIP, вероятно, будет основано на стратегическом анализе того, как действия по преференции могут принести наибольшую пользу должнику и, в более широком смысле, кредиторам имущественной массы. 177 Еще менее вероятно, что этот анализ будет включать соображения равного обращения с кредиторами и может прямо противоречить им. 178

II. Часть вторая: политика (и) преференциальных переводов в реализации

В этой части будет проанализировано, как закон о преференциях в настоящее время пытается достичь поставленной цели политики равного распределения.Он продемонстрирует, как цель равного распределения вступает в противоречие с целями банкротства, заключающимися в максимальном увеличении имущественной массы и содействии продолжающемуся выживанию должника как в контексте главы 7, так и, в гораздо большей степени, в главе 11. Как в главе 7, так и в главе 11 равенство распределения обычно подчиняется другим целям политики, что отражено в процедурах ликвидации или реорганизации бизнеса.

Политика максимизации имущественной массы и выживания должника также информирует о том, как в обеих главах применяется закон о преференциях.Те, кто обеспечивает соблюдение закона о предпочтениях, редко предпринимают действия, мотивированные политикой равного распределения. Вместо этого на них с большей вероятностью будут влиять более общие соображения политики банкротства. Например, доверительный управляющий в соответствии с главой 7, скорее всего, будет мотивирован действовать таким образом, чтобы максимизировать выплату кредитору, и эта мотивация будет продолжать играть основную роль при принятии решения о том, следует ли предпринимать действия по преференциям. С другой стороны, глава 11 DIP с большей вероятностью будет мотивирован к действиям, которые будут способствовать продолжению бизнеса и обеспечат лучшее финансовое положение для бизнеса после его выхода из банкротства.Это мышление также будет способствовать принятию решений относительно предпочтений.

A. Политика равного распределения в главе 7

Глава 7 попечители несут фидуциарную обязанность по закону «собирать и уменьшать до денег имущество наследственного имущества. . . и закрыть такое имущество настолько быстро, насколько это совместимо с наилучшими интересами сторон в интересах ». 179 При выполнении этой обязанности доверительные управляющие согласно главе 7 обычно имеют те же стимулы, что и кредиторы недвижимости: быстро и эффективно находить деньги и распределять их в соответствии с требованиями Кодекса о банкротстве.Доверительные управляющие согласно главе 7 часто должны выносить деловые суждения при управлении имуществом банкротства, принимая во внимание издержки и выгоды от любого конкретного действия. 180 Например, активы должника часто уже обременены одним или несколькими обеспечительными интересами, когда доверительный управляющий собирает их в имущественную массу. Доверительный управляющий должен будет определить, отвечает ли продажа обремененных активов наилучшим интересам имущественной массы, исходя из предполагаемой стоимости активов и суммы основного займа.В ситуациях, когда продажа актива вряд ли приведет к возмещению имущества, поскольку стоимость актива очень мала, затраты на содержание активов очень высоки или актив уже полностью обременен, доверительный управляющий должен отказаться от собственности. . 181 Доверительный управляющий выносит такое решение, 182 , хотя другие стороны могут запросить постановление суда об отказе от имущества, если они могут установить, что актив является обременительным для имущества. 183

Решение попечителя в соответствии с главой 7 при принятии решения о проведении исков о преференциях также принимается во внимание. 184 С точки зрения максимизации имущественного положения, жизненно важно проявлять рассудительность при принятии решения о продолжении или «отказе» от предпочтительных действий. Затраты на получение преференции могут быть значительными, или задержка в распределении имущественной массы среди кредиторов может подорвать любую общую выгоду, которую они могли бы получить в результате. 185 Основные соображения для доверительного управляющего по главе 7, столкнувшегося с возможным действием по преференции, включают простоту установления основных элементов, в частности, возникнет ли презумпция несостоятельности, 186 наличие средств защиты и вероятность взыскания, которая может зависят от характеристик кредитора-ответчика. 187

В результате политика действительно равного распределения часто приносится в жертву в пользу более общего стимула для максимизации стоимости имущества. Доверительные управляющие согласно главе 7 не обязаны подавать иски о преференциях в ущерб имущественной массе банкротства. Это был бы поистине суровый, мстительный и неэффективный закон, который поставил бы строгое равенство кредиторов выше максимизации имущественного положения, и вряд ли он сохранит много сторонников. Другими словами, мало кто предположит, используя знаменитую аналогию, что предложение Соломона разделить новорожденного ребенка пополам, чтобы удовлетворить юридически равные требования двух будущих матерей, было бы лучшим результатом для сохранения жизни ребенка ( тем самым максимизируя его ценность) и отдавая ребенка одной из двух женщин, даже если это потребует неравного обращения. 188

Однако из этого не обязательно следует, что во всех сценариях политическая заинтересованность в равном распределении должна стать жертвой заинтересованности в максимальном увеличении имущественной массы. В той степени, в которой затраты на возмещение преференций сведены к минимуму, большинство процедур преференций одновременно устанавливают равенство между кредиторами и увеличивают сумму, доступную для общего распределения, за счет привилегированных кредиторов. По мере того как затраты на имущество снижаются, все большее количество действий по предпочтениям удовлетворяет обеим программным целям.

B. Политика равного распределения в главе 11

Процедуры и политика реорганизации банкротства в гораздо меньшей степени связаны с равным распределением. Теоретически успешная реорганизация должника, описанная в главе 11, должна привести к максимальному увеличению выплат кредиторам при одновременном сохранении стоимости бизнеса должника как непрерывно действующего предприятия, 189 , тем самым защищая лиц, которые в противном случае несли бы на себе основную тяжесть банкротства бизнеса: сотрудников, жители заводских городов и другие члены сообщества, пострадавшие в результате закрытия бизнеса. 190 Реорганизация соответственно разрешена с некоторыми ограничениями, даже если некоторые кредиторы конкурсной массы могут предпочесть процедуру ликвидации как более быстрый, менее рискованный или более эффективный метод обеспечения хотя бы частичного погашения. 191 Большинство дискуссий относительно цели реорганизации бизнеса, как правило, ставит под сомнение степень, в которой закон о банкротстве должен учитывать интересы некредиторов, на которых также может повлиять банкротство должника, и разрешать реорганизацию даже вопреки возражениям кредиторов . 192

В ходе этого обсуждения теряется политика равного распределения между кредиторами. Общей целью реорганизации в случае банкротства является реанимация потенциально прибыльных компаний. Обеспечение того, чтобы одному кредитору платили не больше, чем другому, является в лучшем случае второстепенной целью. В главе 11 DIP сохраняет большую гибкость, когда речь идет о выплате кредиторам, чем пропорциональная схема, необходимая для ликвидации банкротства. DIP может предложить план погашения, который дает некоторым кредиторам более пропорциональную выплату, чем другим, ограничиваясь только предупреждением о том, что план не «несправедливо дискриминирует», 193 и базовым уровнем, согласно которому ни один кредитор не получит меньше, чем он получил бы в рамках Глава 7 ликвидация. 194 Это можно сделать, поместив кредиторов в классы 195 и затем предоставив каждому классу свой собственный график погашения. 196 В плане по главе 11 отдельные кредиторы могут также получить дополнительные льготы, если они согласятся предоставить финансирование должнику после подачи ходатайства. 197 Кроме того, некоторые кредиторы могут потребовать и получить лучшее обращение в той мере, в какой их голоса по причинам размера или особой классификации необходимы для подтверждения плана по главе 11.Из-за этой свободы конкретный кредитор или группа могут получить преференциальный режим в главе 11 по сравнению с другими кредиторами, которые находятся в аналогичном положении, но стратегически менее важны для должника с точки зрения перспектив.

Истинные исключения из привилегированного обязательства отражают это снисходительное отношение к неравному обращению с кредиторами. Передачи, которые приносят пользу имуществу в дни, предшествующие банкротству, не избежать, потому что закон больше заботится о сохранении выживания должника, чем о контроле за абсолютным равенством выплат кредиторам.Соответственно, кредиторы, находящиеся в аналогичном положении, не обязательно получают равное распределение имущественной массы в результате политики преференций, даже несмотря на то, что это заявленное основание для разрешения отказа от преференциальных переводов в первую очередь. 198 Дискреционное право, предоставленное главе 11 DIP, также отражает такой порядок приоритетов. DIP может решить не придерживаться определенных предпочтений, которых можно избежать, даже при отсутствии применимого исключения. Хотя есть некоторый надзор за решением DIP по этому вопросу, преференции 199 могут быть оставлены в силе, особенно если DIP может убедительно доказать, что сотрудничество ответчика-кредитора необходимо для успешной реализации плана реорганизации. . 200

В главе 11 политика равного распределения будет последовательно занимать второе место по сравнению с теорией, согласно которой продолжение непрерывной деятельности бизнеса приведет к максимальному увеличению общего распределения для кредиторов и благосостояния других лиц, связанных с бизнесом. Хотя явно несправедливое неравенство запрещено, строгой политике равного распределения нет места в более гибких стандартах реорганизации предприятий.

C. Реорганизация как ликвидация в главе 11

К сожалению, из-за простоты разделения политики по линиям ликвидации и реорганизации, существует хорошо задокументированная и растущая тенденция компаний, использующих главу 11 для выполнения того, что по сути является ликвидацией. 201 Это может быть достигнуто путем подачи плана главы 11, который предусматривает продажу компании или, что все чаще, продажу активов, при условии одобрения суда, даже до того, как план будет подан. 202 Несмотря на то, что многие из этих продаж проводятся для сохранения непрерывной ценности бизнеса — основного обоснования любого плана реорганизации, — продажа также может проводиться в главе 11 в той же форме, в которой она была бы в главе 7 , при этом активы продаются по частям. 203

Основание для разрешения такой «ликвидации согласно главе 11» чаще всего встречается в эффективности использования ранее существовавшего управления для ликвидации, а не в привлечении и оплате доверительного управляющего для выполнения той же задачи. Можно утверждать, что DIP может получить лучшую цену за активы недвижимости как в силу своих связей в соответствующей области, так и своей превосходной способности управлять бизнесом до тех пор, пока не будет достигнута наиболее выгодная сделка. 204 Однако разумность разрешения такой продажи в главе 11 активно обсуждалась, 205 и такая практика вызывает законные вопросы относительно роли главы 7 в банкротстве бизнеса и, в более широком смысле, роли политики и ценностей, которые проинформируйте рассылку по главе 7.

Хотя эти более широкие вопросы выходят за рамки данной статьи, способность предприятий ликвидировать в главе 11 посредством частичной продажи активов (а не продажи в качестве непрерывного предприятия) должна определять окончательную рекомендацию по работе с действиями по преференциям. Если глава 11 используется как ликвидационная глава, а не как возможность сохранить ценность непрерывной деятельности должника, тогда должны преобладать политические соображения, связанные с ликвидацией в соответствии с главой 7, и доступность преференциальных мер корректируется соответствующим образом. 206 Это может подорвать усилия по четкому разделению дел о ликвидации и реорганизации.

Признавая этот конфликт, для простоты объяснения в этой статье будут по-прежнему упоминаться политические соображения, связанные в главах 11 и 7, как если бы глава 11 действовала исключительно для сохранения стоимости непрерывной деятельности, а не для контроля над должником. Предположительно, любые меры, принятые для принятия предложения, которое предлагается ниже, должны будут учитывать главу 11 «ликвидации», возможно, требуя перехода на главу 7 после того, как сохранение бизнеса в качестве непрерывного предприятия больше не является предметом обсуждения, разрешив доверительному управляющему в соответствии с главой 11 или DIP для осуществления действий по преференции после подтверждения плана ликвидации или аналогичный подход.

III. Часть третья: Предложения по примирению

Несмотря на очевидную важность в истории законодательства, 207 очевидно, что, в зависимости от конкретной главы, директивные органы меньше заботятся о том, чтобы все кредиторы получали равную часть имущественной массы должника, чем о максимизации общей распределенной суммы. кредиторам или выгоде для других сторон, заинтересованных в выживании должника. Точно так же кредиторы, похоже, больше озабочены затратами на защиту от действий преференций, чем моральной победой в том, что у другого кредитора точно такое же пропорциональное распределение. 208 Признавая это, возникает вопрос, как сформировать закон о преференциях таким образом, чтобы он отвечал на эти проблемы, не жертвуя большей частью своего основного обоснования — равного распределения — чем это необходимо для достижения противоречивых политических целей. Решение состоит в том, чтобы адаптировать закон о предпочтениях к каждой главе, поддерживая принципы равного распределения, когда это разумно, и отказываясь от них, когда нет. 209

A. Настройки по главе

Относительная незначительность равного распределения в главе 11 предполагает, что сохранение действий предпочтений в контексте реорганизации является ошибочной попыткой.Несоответствие между основополагающими мотивами реорганизации и политикой преференций создает напряженность, которую невозможно разрешить и которая только усугубляется установлением множества широко определенных исключений. Вместо этого многие проблемы, связанные с законом о преференциях, которые имеют значение в контексте реорганизации, такие как вопиющее превышение полномочий или мошенничество, могут быть решены с помощью других положений Кодекса о банкротстве. Более общая ответственность за предпочтение, воплощающая строгую политику равного распределения, должна быть зарезервирована для случаев ликвидации, когда пропорциональное распределение более важно.В этих случаях следует минимизировать издержки, связанные с действиями по преференции, путем устранения истинных исключений, особенно тех, которые предназначены для продвижения текущей коммерческой деятельности должника. Продолжение избегать преференций в контексте ликвидации обеспечит соответствующее сдерживание кредиторов, которые в противном случае могли бы «мчаться в суд», даже в ситуациях, когда должник предпочитает реорганизацию ликвидации.

1. Глава 11

Глава 11 уделяет меньше внимания равенству распределения между кредиторами.Соответственно, неуместна строгая политика равного распределения при реорганизации. Наличие преференциальных действий служит только для того, чтобы препятствовать взаимодействию с должником в период, предшествующий банкротству, из опасения, что кредиторы, ведущие дела с должником, впоследствии могут стать объектом иска о расторжении договора. 210 Исключения призваны развеять это опасение, но они неадекватны из-за затрат, связанных с защитой действия предпочтения, и неопределенности в отношении объема самих исключений. 211 Учитывая отсутствие приоритета абсолютного равенства, даже среди должников, находящихся в аналогичном положении, закон о преференциях является ненужным и нежелательным в контексте реорганизации.

Это не означает, что нет никакого смысла в обеспечении паритета между кредиторами, находящимися в аналогичном положении в деле по главе 11, или что сами кредиторы могут не рассматривать это как приоритет. Напротив, в главе 11 сохраняется озабоченность по поводу равенства среди равных. Это представлено как требованиями о равном обращении со всеми членами класса в плане реорганизации, так и наличием судебного надзора за классификацией.Кроме того, кредиторы как группа вполне могут возражать против преференциального режима должника по отношению к конкретным кредиторам, и глава 11 разрешает кредиторам выражать свои возражения, подавая их в суд 212 или голосуя против предложенного плана. 213 Что еще более важно, большинство опасений, связанных с крайними или «идиосинкразическими» переводами 214 , которые могут быть бесспорными целями закона о преференциях, могут быть решены с помощью альтернативных положений Кодекса о банкротстве. Например, переводы, совершенные с намерением «воспрепятствовать, задержать или обмануть» кредиторов, уже подлежат расторжению вне закона о преференциях в соответствии с ограничениями на мошеннические переводы. 215 Кроме того, сильные полномочия доверительного управляющего, 216 , которые позволяют доверительному управляющему избегать переводов, которых можно было бы избежать в соответствии с действующим законодательством штата, могут быть использованы для целевых переводов инсайдерам в то время, когда у инсайдера были разумные основания для этого. Считаю, что должник был неплатежеспособным. 217 Кроме того, в случаях, когда несправедливые переводы могут быть решены только с помощью закона о преференциях, это может быть осуществлено путем преобразования дела в главу 7, как обсуждается ниже. 218 Таким образом, сохраняющиеся опасения относительно равного распределения в главе 11 могут быть удовлетворены без использования закона о преференциях.

2. Глава 7

Освобожденный от забот, связанных с сохранением непрерывности деятельности должника, закон о преференциях может вернуться к своей цели равного распределения в контексте ликвидации. В главе 7 основной задачей политики является максимальное увеличение имущественной массы для распределения кредиторам с требованием, чтобы это распределение было равным для кредиторов, находящихся в аналогичном положении. 219 Ликвидация в соответствии с главой 7 требует, чтобы все существующие активы, не освобожденные от налогообложения, были проданы или иным образом реализованы, с передачей доходов кредиторам.Для физических лиц это подразумевает принцип «нового старта»: все активы после подачи петиции являются собственностью должника, но все активы, не подлежащие освобождению до подачи петиции, переходят в имущественную массу. 220 Для юридических лиц глава 7 является местом истечения срока действия; бизнесу не дают «начать с нуля», а делят между кредиторами до тех пор, пока ничего не останется. 221 Соответственно, глава 7 вовсе не касается поощрения текущих деловых отношений с должником, и любые прошлые попытки спасти должника от ликвидации должны считаться неэффективными или, по крайней мере, недостаточными.Вместо этого преобладает забота о том, чтобы со всеми кредиторами обращались справедливо, т. Е. На равных условиях распределения.

Глава 7 также касается максимизации доходов от реализации имущественных активов и минимизации затрат, связанных с возвратом этих доходов. Соответственно, лучшая политика, описанная в главе 7, позволит попечителям восстанавливать льготные переводы как можно быстрее и дешевле. Этого можно добиться по нескольким направлениям. Во-первых, ограничение или устранение существования «истинных» исключений увеличило бы количество переводов, подлежащих предотвращению, и снизило бы затраты и время, необходимые для их возмещения.Кроме того, презумпция несостоятельности может быть расширена за пределы 90-дневного периода, чтобы включить более существенный период времени, тем самым уменьшив бремя доверительного управляющего по доказательству несостоятельности в ходе производства по взысканию переводов от инсайдеров. 222 Наконец, закон мог бы обеспечить более сильные стимулы для быстрого возврата преференций, установив установленную ставку начисления процентов на невозмещенные преференции, ответственность за которые будет нести получатель, если льготы не будут возвращены в течение разумного периода времени. 223

Несмотря на то, что эти поправки вряд ли полностью устранят затраты на осуществление действий по преференциям, они значительно упростят процесс. Кредиторы могут по-прежнему сопротивляться действиям по недопущению переводов, утверждая, что они не подходят под определение преференций. Однако решение этой защиты, вероятно, займет меньше времени и значительно меньше ресурсов недвижимости, чем определение текущих исключений. В отсутствие таких исключений в большинстве ситуаций кредитору-ответчику было бы очень трудно представить защиту, которая могла бы действовать после упрощенного судебного разбирательства.Например, кредиторы исторически изо всех сил пытались представить достаточные доказательства, чтобы преодолеть установленную законом презумпцию несостоятельности. 224

Преференциальное обязательство в контексте ликвидации усилит политику сдерживания «гонки кредиторов в суд», даже если должник в конечном итоге подаст иск в соответствии с главой 11, а общие преференциальные обязательства не вступят в игру. Это связано с тем, что кредиторы не всегда могут предсказать, в какую главу может подать должник, а должник может преобразовать дело из одной главы в другую. 225 К сожалению, обратное этому наблюдению является то, что предполагаемая выгода от льготных исключений для поощрения отношений с кредиторами, несмотря на финансовые трудности должника, 226 также может быть подорвана в контексте главы 11 из-за этой неопределенности. Предположительно, если дело преобразовано из главы 11 в главу 7, переводы, которые ранее были защищены от действий по избежанию преференций, затем могут стать предметом их рассмотрения. 227

При анализе масштабов этой проблемы не следует переоценивать возможное влияние закона о преференциях на поведение кредиторов 228 и степень ответственности за преференции в качестве сдерживающего фактора для текущих деловых отношений.Даже в рамках модели строгой ответственности одновременные обмены будут по-прежнему защищены, 229 разрешая кредиторам продолжать вести дела с должником на этих условиях. 230 Кроме того, кредиторы могут иметь независимые стимулы продолжать вести дела с должником даже в дни, предшествующие банкротству — например, сохранение отношений поставок или удержание клиента.

Возможно, что введение строгой преференциальной ответственности в главе 7 из-за нежелания предоставлять кредит заблудшим должникам будет способствовать незначительно большему количеству банкротств.Трудно предсказать количество предприятий, которые будут затронуты, или понесенные чистые убытки (т.е. будет ли банкротство, вызванное более жестким кредитным рынком, представлять собой общую потерю стоимости для общества, и какова будет сумма этих убытков) . Из-за этой неопределенности также трудно сказать, будут ли эти затраты компенсированы экономией, полученной за счет сокращения затрат, связанных с получением и возвратом преференций.

Однако предприятия, столкнувшиеся с таким ограничением кредита, скорее всего, будут подавать документы в соответствии с главой 11, а не главой 7, если только по одной причине, кроме первоначальной подачи в соответствии с главой 7, это признание поражения, в котором должник отказывается от контроля над бизнесом и смиряется с ликвидацией. 231 Признание того, что большинство предприятий, которые могут подавать в соответствии с главой 11, будут делать это, также может уменьшить беспокойство кредиторов по поводу переводов с проблемным должником. Если должник выживет после банкротства или до окончания главы 11, тогда нет риска получить платеж от должника. Если должник потерпит неудачу и впоследствии будет добиваться ликвидации в случае банкротства, кредитор должен рассчитывать на пропорциональное отношение, основанное на строгих принципах равного распределения. 232 Согласно этому анализу, кредитор откажется вести дела с должником, который, по его мнению, в конечном итоге потерпит неудачу, и подаст заявку на ликвидацию только тогда, когда выгода от продолжения деловых отношений с должником не перевесит ожидаемые убытки, которые понесет кредитор. как следствие банкротства.Но в таком сценарии это может быть предпочтительным исходом или, по крайней мере, тем, чего следует ожидать на нормальном свободном рынке. Соответственно, возможность такого исхода не перевешивает преимуществ более рациональной системы обязательств по преференциям.

Заключение

Закон о преференциях стал непопулярным, по крайней мере, среди кредиторов, 233 в значительной степени потому, что он дорогостоящий и его трудно предсказать. Кроме того, политика преференций утратила свою теоретическую убедительность из-за попыток примирить равное распределение с системой, которая не ставит строгое равенство выше других ценностей.Множество исключений из преференциального обязательства подрывают основную цель его введения — обеспечить, чтобы все кредиторы, находящиеся в аналогичном положении, получали равную долю активов должника. Эти исключения также налагают расходы на доверительного управляющего и получателя, снижая вероятность того, что их возмещение принесет общую выгоду для конкурсной массы.

Решение этих проблем заключается не в дальнейшем изменении или расширении исключений, а в том, чтобы отменить общую ответственность за предпочтение, когда строгая политика равного распределения не является приоритетом, и более твердо установить ответственность за предпочтение, когда это так.Соответственно, в Кодекс о банкротстве следует внести поправки, чтобы не учитывать действующий раздел о преференциях в случае реорганизации банкротства. Кроме того, Кодекс о банкротстве должен исключить действительные исключения из преимущественной ответственности в контексте ликвидации банкротства, тем самым способствуя строгому равенству распределения, независимо от намерений или мотивации кредитора, и максимизации имущественной массы за счет снижения стоимости привилегированных действий. Эти действия могут не сделать преференции популярными, но они уменьшат несоответствия и затраты, связанные с законом о преференциях.

Оживление бизнеса и банкротство — オ リ ン ピ ア 法律 事務所 ト ッ プ ペ ー ジ

В силу целого ряда обстоятельств предприятия могут столкнуться с экономическими трудностями, такими как спад деловой активности и финансовые кризисы. У предприятий много заинтересованных сторон, в том числе сотрудников, финансовые учреждения и деловые партнеры, которые оказывают значительное влияние не только на жизнь владельцев бизнеса, но и на жизнь многих других. В результате более некоторые владельцы бизнеса не могут начать процесс оживления бизнеса, несмотря на то, что знают о признаках спада бизнеса, и продолжают вести свой бизнес как есть.Такое отношение может привести к значительным потерям в стоимости бизнеса. В результате это, в свою очередь, сужает возможности для оживления бизнеса. Это также может увеличить ущерб для заинтересованных сторон и даже помешать владелец бизнеса получает «второй шанс».

Мы предоставляем различные формы поддержки владельцам бизнеса, стремящимся к оживлению бизнеса, в зависимости от состояния финансового положения, активов и причин его финансового положения. трудности.

Некоторые примеры средств оживления бизнеса:
1.) Принципиальная процедура частной ликвидации для восстановления бизнеса путем переговоров с финансовыми учреждениями.
2.) Утверждение всех кредиторов большинством голосов кредиторов под надзором надзорного органа, назначенного судом.
3.) Судебные процедуры по восстановлению бизнеса на основе плана реабилитации, утвержденного судом.

У каждого процесса есть свои преимущества и недостатки.Мы можем предложить и внедрить процессы, подходящие для вашей ситуации.

Если компании, с которой проводилась консультация, сложно восстановить свой бизнес, мы можем оперативно провести соответствующие процедуры ликвидации, такие как процедура банкротства, чтобы удовлетворить требования интересы всех кредиторов и скорейшее оздоровление финансового состояния собственника бизнеса. Многие предприниматели не решаются начинать процедуру ликвидации своих кредиторов. Однако прекращение бизнеса в подходящее время и сохранение активов предприятия минимизируют ущерб, понесенный заинтересованными сторонами, а также помогут им выплатить столько же. по возможности своим кредиторам.

Кроме того, некоторые владельцы бизнеса стали совместными и несколькими гарантами корпораций в отношении финансовых учреждений и могут неохотно проходить процедуры ликвидации для боязнь ответственности по гарантии. Опираясь на Руководство по гарантиям для владельцев бизнеса, теперь владельцы бизнеса могут сохранять больше личных активов за счет специальных примирительные процедуры с кредиторами, чем процедуры банкротства, при условии своевременного и надлежащего раскрытия информации о своих активах.

Похожие записи

Вам будет интересно

Ассортимент кулинарии – Ассортимент готовой кулинарии от Мафии Вкуса

Где найти оценщика недвижимости – как стать независимым экспертом по оценке ущерба от залива квартиры, сколько зарабатывает и что он делает, цена услуги, где и как найти, а также электронный справочник государственного кадастрового специалиста

Добавить комментарий

Комментарий добавить легко