Защита от рейдерского захвата – Защита от рейдерского захвата: правовые методы

Защита от рейдерского захвата: правовые методы

В сердце, пожалуй, каждого бизнесмена слово «рейдер» вызывает по меньшей мере неприятное ощущение тревоги, а иногда и страх. Это вполне объяснимо, ведь совсем недавно любой легальный бизнес мог стать мишенью для рейдеров. Само понятие пришло к нам из английского языка, где «raid» обозначает налет или ограбление. Действительно, силовой захват бизнеса наиболее точно можно сравнить с грабежом.

Сегодня все еще актуальны вопросы защиты бизнеса от возможной атаки «налетчиков». В арсенале юристов появились вполне действенные инструменты и методы противодействия рейдерству. Разумеется, как и в любой серьезной обороне, нельзя выделить какой-то один наиболее действенный способ, только все они в совокупности могут дать результат.  

Структурирование бизнеса

Согласно известному изречению, не стоит все яйца класть в одну корзину. Многие предприниматели прибегают к основанной на данной пословице модели диверсификации  бизнеса, получая, таким образом, сокращение рисков за счет их распределения между разными направлениями деятельности компании.

Реже владелец фирмы задумываются над тем, что и риск потерять бизнес можно также сократить путем его разделения на несколько хозяйствующих субъектов, чтобы наделить их определенными функциями. Например, одна компания группы может владеть недвижимостью, другая – основными средствами (оборудованием, транспортом и т.п.), третья – непосредственно вести основную деятельность, четвертая – осуществлять функции управления людскими ресурсами. В зависимости от вида бизнеса данный список может быть изменен и дополнен.


Компании, владеющие наиболее ценными активами, становятся более закрытыми и недоступными для внешнего вторжения. Они создаются в форме ООО или ЗАО, иногда имущество (права) переводится на физическое лицо – индивидуального предпринимателя, как правило, аффилированного с конечным бенифициаром бизнеса.
Между компаниями заключаются договоры аренды, а также соглашения об оказании тех или иных услуг, на основании которых они действуют, как один слаженный механизм.

Таким образом, захват одной из фирм не приведет к потере бизнеса в целом. К тому же договоры, упомянутые выше могут быть расторгнуты, что сводит к нулю ценность овладения одной из дочек компании-цели.

Подобная стратегия многим позволяет также оптимизировать налоговые издержки. Разделяя бизнес на несколько компаний, его владелец может рассчитывать на сокращение налогового бремени за счет использования различных систем налогообложения. Кроме того, внутренние транзакции группы компаний могут быть отнесены на расходы, что в определенных случаях также положительно влияет на величину уплачиваемых налогов.

Защита акций (долей в уставном капитале)

Одним из способов недружественного поглощения является незаконное завладение акциями или долями в уставном капитале компании.

Если компания-цель функционирует в форме акционерного общества, то наиболее очевидным средством борьбы с подобного рода атаками представляется ужесточение контроля над реестром акционеров. В зависимости от размера и характера самого бизнеса, а также от вида угрозы данный контроль можно осуществлять тоже не одним способом. 

Крупные компании, а также компании, планирующие получать инвестиции извне, вероятнее всего предпочтут передать реестр акционеров крупному регистратору, дорожащему своей репутацией, работа с которыми максимально формализована.

Более мелкие компании будут стремиться сосредоточить контроль над реестром в своих руках, самостоятельно осуществляя его ведение.

Однако ни то, ни другое средство не может быть панацеей от возможного захвата акций. В первом случае регистратору могут быть представлены поддельные документы, а в случае ведения реестра непосредственно компанией на сотрудника, отвечающего за правильность связанных с этим процедур, может быть оказано какое-либо незаконное воздействие с целью перевода акций на рейдера.

В подобных ситуациях хорошим средством может послужить обременение акций обязательствами в пользу третьих лиц. Самое простое решение – это залог акций по заемному обязательству.

Данный способ применим и в отношении долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. После сравнительно недавних изменений в закон стала возможной регистрация в Едином государственном реестре юридических лиц залога долей. При наличии такой записи внесение изменений в ЕГРЮЛ, касающихся сведений о долях компании, будет невозможно. 

Залог может обеспечивать обязательства как акционеров (участников) общества, так и самой компании. Самый важный вопрос – в надлежащем оформлении всех обязательств и обременений.

Защита активов

Чаще всего целью рейдеров служит не компания как таковая, а имущество, которое ей принадлежит. В этой связи необходимо в качестве первоочередных мер защитить имущество фирмы.

Действенный механизм – это создание таких условий, при которых имущество не может быть отчуждено. Здесь, как и в случае защиты акций, применимо обременение имущества правами третьих лиц. Залог, ипотека, под которые можно получить дополнительное финансирование, предоставляет собственнику также шанс обезопасить свои активы.

Однако нельзя забывать и о рисках, связанных с залогом. Задолженность, к примеру, перед банком, обеспеченная залогом, не всегда контролируется должником. При наличии у компании проблем с ликвидностью может возникнуть просрочка, которой не побрезгуют воспользоваться «налетчики». Выкупив долг у банка, они смогут завладеть имуществом на вполне законных основаниях, при этом по цене значительно ниже рынка. Кроме того, приобретение дефолтного обязательства у банка может привести к инициированию рейдером процедуры банкротства, нередко сопровождаемой отстранением руководства и выводом активов. В связи с этим рекомендуется в целях защиты бизнеса обременять активы залогом в пользу контролируемых лиц и организаций.

Помимо «обездвиживания» активов используется названная выше схема структурирования компаний. 

Кроме того, неплохо зарекомендовал себя в данной области такой способ защиты имущества, как интернационализация бизнеса. Конечно, после выступлений первых лиц государства о полупреступном характере оффшорных схем многие подумают дважды прежде, чем вывести имущество на иностранные фирмы. Однако нашему ментальному складу все еще весьма близко высказывание «подальше положишь – поближе возьмешь». Когда компания, владеющая основными объектами, зарегистрирована за рубежом и подчиняется иностранному праву, рейдеру придется приложить совсем иные усилия к ее захвату, нежели когда вся информация и документы фирмы «лежат» в налоговой инспекции в пятиминутной досягаемости.

Защита нормального функционирования

После бурного расцвета рейдерского движения в нашей стране и введения законодательных ограничений, в том числе в сфере уголовного права, недружественные поглощения стали осуществлять другими методами.

Сегодня с целью парализовать деятельность компании-цели, лишить ее сил и времени сопротивляться, и в конечном итоге вынудить уступить захватчикам применяется так называемое серое рейдерство или «гринмейл».

Гринмейл (англ. green mail) является производным от английских greenback и blackmail, первое слово означает долларовую банкноту, а второе – шантаж. Таким образом, применительно к сфере слияний и поглощений этот термин означает корпоративный шантаж с целью получения денег. Серое рейдерство как таковое не направлено на поглощение бизнеса. Прежде всего, оно преследует цель заработать на недооцененности компании.

В определенной ситуации гринмейлер может купить небольшой пакет акций «жертвы» за относительно скромные деньги (чтобы предотвратить это, в ООО и ЗАО возможно введение уставного запрета на продажу акций и долей третьим лицам). При этом эквивалент этих акций в имуществе компании может в разы превышать стоимость приобретения ценных бумаг.

Тогда шантажист прибегает к законным, но изнуряющим для компании, акционером которой он стал, мерам, направленным на затруднение текущей деятельности компании. В частности, могут подаваться бесконечные иски об оспаривании решений корпоративных органов управления, подаваться требования о созыве общих собраний акционеров, совета директоров, проведении аудита, ревизии, организовываться забастовки персонала и т.п. Следует заметить, что обоснованные юридически действия серого рейдера, не должны подлежать правовой защите ввиду злоупотребления правом. Шикана, как иначе именуют такое злоупотребление, находится под законодательным запретом, и в случае судебных тяжб в числе прочих аргументов необходимо использовать ссылку на данное ограничение. 

Помимо отвлечения ресурсов на сопровождение коммуникации с таким акционером компания несет репутационные издержки, способные повлиять на капитализацию и инвестиционную привлекательность.

В конечном итоге шантажист может получить требуемое отступное за прекращение своих действий в виде платы за принадлежащий ему пакет акций. Цена этих акций будет значительно выше той, которую заплатил за них гринмейлер. Более того, она будет серьезно превосходить рыночную. В США, где гринмейл родился и был развит в самостоятельную отрасль финансового бизнеса, такие отступные называются «прощальным поцелуем», очевидно с очень горьким привкусом.

Все упомянутые выше способы защиты бизнеса применимы и в данном случае. Выделение компании – хранителя активов, имеющей максимально закрытую структуру, может помешать шантажисту осуществить задуманное. Равно как и интернационализация основных компаний группы.

В то же время необходимо понимать, что основным инструментом адепта гринмейла является использование юридической неграмотности органов управления компании-цели. Неправильное оформление сделок, корпоративных решений, несоблюдение порядка созыва и проведения заседаний органов управления компании ведет к возможности их обжалования в судебном порядке.

В данном случае самым надежным средством является скрупулезное следование закону в каждом действии руководства фирмы. В случае возникновения угрозы недружественного поглощения компания должна усилить бдительность при составлении каждого, даже самого незначительного документа, не говоря уже о доверенностях, товарных, кассовых документах, договорах.

Кроме того, и гринмейлеры, и рейдеры используют все доступные способы давления на бизнес, в том числе через контролирующие и разрешительные органы. Риск, связанный с неожиданной проверкой той или иной службы, диктует необходимость легализации всех бизнес-процессов, начиная от коммерческой деятельности, заканчивая трудовыми отношениями с сотрудниками. Тотальное следование закону жизненно важно в свете того, что инструментом в руках рейдера (зачастую невольным) могут стать и органы правопорядка.

Что касается трудовых отношений, тут необходимо отметить, что весьма действенным механизмом предотвращения рейдерского захвата (или нивелирования его результатов) является предоставление руководству гарантий на случай досрочного прекращения полномочий. При смене акционеров, они обязательно в первую очередь сменят директора, его заместителей и совет директоров. Контрактами с данными лицами может быть предусмотрена выплата компенсации при преждевременном расторжении. Иногда размер такого «золотого парашюта» может превысить выгоду от захвата компании или даже повлиять на количество акций, которые останутся в собственности покупателя после расторжения контракта с директором (если «золотой парашют» предусматривает реализацию определенного опциона).

Лучшая защита – нападение

Данная формула применима в любой борьбе, в том числе в борьбе за выживание в бизнесе, однако подлежит небольшой корректировке. Нападение возможно и разумно только при надежно защищенном тыле, о чем говорилось выше. Знание своего врага – это уже половина победы.

Осведомленность жертвы о том, кто является субъектом атаки, поможет понять возможные пути развития ситуации и спланировать дальнейшие ответные действия.

В зависимости от глубины проблемы и текущего положения осаждаемая компания должна выбрать те или иные инструменты как пассивной, так и активной обороны.

Пассивные способы защиты описаны выше. К числу активных, наступательных действий можно отнести «зеркальные» меры в отношении захватчика. Можно организовывать бесконечные проверки государственных органов и служб, инициировать судебные тяжбы. Как правило, рейдер рассчитывает на быструю окупаемость «проекта». Поэтому для него крайне не выгодно затягивание процесса, а также ситуация, в которой он сам оказывается под атакой.

Криминализация (преследование по закону) рейдерства во всех проявлениях вызывает опасения у захватчиков. Поэтому заявления в полицию, в прокуратуру, в Следственный комитет, а иногда и в ФСБ могут стать действенными средствами обороны от захвата.

www.vegaslex.ru

Юрист-Про – противодействие рейдерским захватам

Одной из основных специализаций команды адвокатов МКА «Юрист-Про» является «защита от рейдеров» (недружественных захватов предприятий, захвата доли в ООО, поглощений, захвата недвижимости).

В этой области мы добились успехов и наработали многолетний опыт, которым делимся в практической и общественной работе. 

Многолетняя работа по защите бизнеса в Экспертном и Общественном Совете Уполномоченного при Президенте России по защите прав предпринимателей также способствует постоянному повышению квалификации, авторитета и расширяет арсенал защитных инструментов.

Главная составляющая успеха при рейдерской атаке — Своевременность обращения за защитой!

Если Вы столкнулись с рейдерами — звоните нам, и мы поможем!

(495) 97-97-400

(495) 210-59-10 — для связи круглосуточно!

Подробнее об услуге

 

НАША ПРАКТИКА:

Дело о захвате дома отдыха в Помосковье

Дело о захвате завода в Москве

Дело о захвате 50% доли в ООО

 

Ниже наша аналитическая статья о рейдерстве. 

Что такое «рейдерство» и с чем его едят?

Рейдерские захваты (от raid – «набег», или же raider — «налётчик») – достаточно распространённый в наше время в среде бизнесменов термин. Ещё два века назад никто и знать не знал о подобном виде деятельности, несмотря на то, что сама по себе история рейдерства насчитывает уже сотни лет.

Общая суть всех рейдеров – захват чужого бизнеса, компании или же акций против воли его собственников, имеющих на это дело гораздо большие права, нежели сам рейдер. Как правило, рейдерский захват имеет достаточно стереотипный сценарий – создаются условия, при которых стоимость какого-либо бизнес-объекта снижается, что даёт возможность лёгкого приобретения права собственности на этот объект некой группой лиц. Рейдер может действовать как по собственной инициативе, так и по заказу со стороны.

Рейдерский захват считается криминальный делом, практически бандитизмом, только в России и странах СНГ, в остальных странах мира рейдерство воспринимается всего как атакующая сторона в процессе захвата какой-либо бизнес-жилы. Негативная коннотация этому термину была дана российскими СМИ, поскольку те часто освещали процессы нечестных захватов.

Само рейдерство появилось вместе с акциями, которые давали возможность захвата компании без согласия её владельцев. Самым известным поглощением бизнеса в 18 веке считается захват Французской Ост-Индской компании. Данная компания занималась скупкой товаров в Индии и на островах, пыталась захватить остров Мадагаскар и имела поистине огромные масштабы и доходы. Рейдерский захват пытался совершить Жан де Батц, но его затея провалилась, однако, оставшись в истории в качестве одного из крупнейших захватов. Одним из наиболее известных рейдеров был представитель известной фамилии Джон Рокфеллер. Он использовал в качестве фактора принуждения повышенные цены на перевозку нефти и нефтепродуктов.

Наиболее активными рейдеры были в 1980-ых, именно тогда Майкл Милкен, известный американский финансист и филантроп, изобрёл так называемый «рынок мусорных облигаций». Мусорные облигации – их ещё называли «бросовыми облигациями» использовались несолидными компаниями, не имеющими длительной истории действия в бизнес-сфере и достаточно солидной деловой репутации. Как правило, такие облигации были высокодоходными и имели кредитный рейтинг ниже инвестиционного уровня. Это позволяло рейдерам использовать такие облигации при поглощении какого-либо бизнеса – именно мусорные облигации предлагались акционерам в качестве замены наличных денег. Такие облигации имеют высокий риск непогашения и большинство их владельцев чаще всего не получает ожидаемой прибыли от такого рода ценных бумаг.

В Европе огромное количество рейдерских захватов было зафиксировано в 1990-ых, до этого времени поглощения компаний были чрезвычайно редким явлением. К примеру, за период 1945 – 1998 года в Германии было отмечено всего три попытки рейдерского захвата.

По словам председателя Сбербанка России, поглощение слабых предприятий на вполне законных основаниях может быть весьма полезным для экономики государства, однако в той же России рейдерство носит открыто криминальный характер, а активы зачастую отбирают у эффективных и рентабельных бизнесменов.

В целом, к рейдерским захватам в большинстве стран относятся двойственно. Например, в Западной Европе одновременно не только негативное отношение, так как рейдеры, чаще всего заинтересованные в быстрых и крупных прибылях, попросту «гробят» компанию, но и позитивное – именно недружественные поглощения обеспечивают максимизацию акционерной стоимости. Однако исследование по данным десятилетия от 1990 до 2001 годов показало, что оба взгляда преувеличены, потому как после рейдерского захвата в долгосрочной перспективе происходит не развал захваченной компании, а всего небольшое ухудшение её состояния, которое экономисты объясняют неумением рейдеров руководить большими бизнес-проектами.

 

Рейдерство в России и Беларуси: есть ли разница?

Однако в России, к примеру, чаще всего цель захвата предприятий не имеет характера производственной прибыли. Российским рейдерам нужна недвижимость захваченного предприятия. Само производство за ненадобностью уничтожается. Согласно огромному количеству исследований, именно рейдерство, процветающее в России, придаёт инвестициям в эту страну огромную непопулярность. Премьер Дмитрий Медведев уверен, что рейдерство – «вторая после коррупции проблема, волнующая регионы». В отличие от Западной Европы, рейдерство в России не даёт никакого положительного эффекта. Скорее, наоборот, способствует ухудшению развития экономики страны.

В России началом развития рейдерства считают процедуру приватизации, когда механизмом закупки предприятия огромной стоимости стало искусственное сокращение цен на акции. В результате крупнейшие предприятия типа ЗИЛ и Уралмаш с активами стоимостью в миллиарды долларов были приобретены фактически за миллионы. ЗИЛ купили всего за 4 миллиона долларов, Уралмаш стоил и того меньше – 3,72 миллиона долларов.

С начала 21 века именно рейдерство доминирует среди всех поглощений. По статистическим данным, на 2002 год пришлось 1870 поглощений различных предприятий, причём 76 процентов оных имели недружественный характер. А за три года, с 2004 по 2007, количество недружественных поглощений возросло примерно в 4 раза. Сегодня, за начало 2013 года, в России уже зафиксировано около 3000 рейдерских захватов.

Сегодняшнее рейдерство подразделяется на «белое» (находящееся в рамках законодательства страны), «серое» — нарушающее гражданско-правовые нормы, и «чёрное», нарушающее нормы Уголовного Кодекса данного государства.

В Беларуси, в отличие от России, возможности для «чёрных» рейдеров минимальны, потому как государство создало такую законодательную базу, которая практически не позволяет спекулировать на её несовершенстве. Но, несмотря на это, процветает «рейдерство в белых перчатках» — завуалированное по своей сути и длящееся достаточно долгое время. К примеру, рейдеры законно приобретают одну из долей белорусского предприятия. Это не всегда контрольный пакет акций. Собственник компании-покупателя во время общего собрания предлагает заменить всё начальство, скажем, генерального директора, его заместителя, коммерческого директора, мотивируя такое решение тем, что белорусская компания плохо ведёт бизнес. Дальше «засланные казачки» действуют по очень простой схеме: всю выручку белорусской компании направляют на развитие магазина-филиала где-нибудь в России. После объект закрывается как не приносящий прибыли. Реально он остаётся у компании-рейдера, которая, не вложив в него ничего, пользуется плодами деятельности атакованной рейдерами компании.

Этот вид рейдерства имеет очень много общего с самым «легальным» «белым рейдерством». Как правило, рейдеры нападают на компании, имеющие финансовые трудности и проблемы с управлением. Но отличия тоже имеются. Во-первых, если в «белом рейдерстве» имеет место запланированное поглощение, происходящее против воли собственника бизнеса, то в «рейдерстве в белых перчатках» волю собственника подавляют различными путями, то есть, заставляют его дать согласие. Во-вторых, если при нападении «белых рейдеров» защита от рейдерства сконцентрирована в административных и судебных органах, к которым обманутый собственник может обратиться, то при «рейдерстве в белых перчатках» органы не помогут – ведь все документы подписываются по взаимному согласию. Потому противодействие рейдерским захватам при нападении «белых перчаток» практически невозможно.

 

Противодействие рейдерским захватам: как, чем и когда?

Как правило, рейдерством занимаются не бандиты, как принято считать на постсоветском пространстве. В рейдерстве задействованы квалифицированные специалисты, которым смогут противодействовать только такие же опытные, как и они, юристы. В большинстве стран Европы как сама защита от рейдеров, так и противодействие рейдерским захватам, являются высокоинтеллектуальными видами бизнеса.

Сама по себе борьба с «белым рейдерством» не имеет смысла – оно полностью законно и даёт возможности для ещё одного вида конкурентной борьбы.

Защита от рейдеров это, в первую очередь, противодействие рейдерским захватам. Из видов противодействий выделяют несколько самых основных способов. При применении таких мер, как правило, рейдерская деятельность значительно усложняется.

Кроме того, защита от рейдеров осуществляется, в первую очередь, наличием чёткой схемы управления компанией, которая не будет иметь бреши, лазейки для рейтера.

Человек, имеющий собственную компанию, в целях защиты от рейдеров, должен поддерживать связь с местными органами регистрации и регулярно проверять документы о регистрации собственной компании.

Кроме того, обязательной является поддержка прозрачности собственности и адекватная капитализация собственности.

Обязательной мерой защиты при рейдерском захвате предприятия является совпадение фактического и юридического адресов компании, а в случае использования нескольких адресов предприятия, регистрирующий орган обязан высылать собственнику расписку о получении документов на процедуру регистрации по обоим адресам.

Ещё одной процедурой, усложняющей действия рейдеров, является проведение диверсификации.

 

Арсенал рейдера

Наиболее известной схемой работы рейдеров является «миноритарная». Суть её состоит в том, чтобы перед общим собранием акционеров один из собственников пакета акций любого объёма подаёт иск в суд против кого-либо из основных владельцев акций с просьбой наложить арест на все ценные бумаги обвиняемого. В конце концов, на общем собрании меняется состав совета директоров и к тому времени, когда решение суда по отношению к невиновному акционеру меняют, захват компании уже совершён.

При использовании этой схемы действия рейдеры хотят, как правило, захватить весь бизнес «жертвы». Но при условии, если что-то не получается и все акции прибрать к рукам невозможно, то рейдеры удовлетворяются прибылью от продажи обманутому акционеру его акций по завышенной цене, таким образом они ликвидируют конфликт и остаются при деньгах.

Однако основной причиной рейдерства является ни что иное, как самая распространённая болезнь властей во всех странах мира – коррупция. Исчезнет она – и не бывать рейдерству в помине. К примеру, на Западе специалисты по защите от рейдеров ослабили этот метод захвата очень сильно именно за счёт некоторых вышеупомянутых факторов. Во-первых, грамотные юристы в ходе формирования рынка сделали нечто вроде искусственно рассеянного капитала, иными словами, каждый бизнесмен имел свою маленькую нишу, а не управлял огромной империей. Это не дало рейдерам шансов на выживание – если нет крупного владельца, то на кого же нападать? Во-вторых, западные разработчики создали настолько «непробиваемую» судебную систему, что та может одновременно, как и защищать корпорации от миноритарных акционеров, так и самих миноритариев от основных собственников бизнеса. Именно такое распределение правосудие поможет положить конец произволу рейдерских захватов.
Этими же специалистами был выведен собственный список минимизации рисков недружественного поглощения активов.

В первую очередь это оптимизация всех уставных документов. Ни в коем случае в документации не должно быть пробелов и недочётов: именно ими может воспользоваться грамотный рейдер.

В обязательном порядке должна осуществляться серьёзная защита всей служебной информации, чем меньше знает рейдер, тем меньше у него шансов захватить корпорацию или компанию.

Контрскупка акций бизнеса, как всех, так и по долям, не даст чужим рукам коснуться Вашего дела. Однако такую меру произвести достаточно сложно по той простой причине, что это потребует значительных финансовых затрат.

Срочной реструктуризацией активов можно спасти компанию в случае, если рейдеры уже получили доступ к служебной или же коммерческой информации. Тогда незадачливый рейдер попытается скупить активы, которых у компании не имеется, и потерпит крах.

Проведение дополнительной эмиссии в акционерное общество также призвано обвести рейдера или группу рейдеров вокруг пальца. Схема такова: собственники бизнеса запускают в обращение большое количество новых акций. В таком случае рейдер, ничего не подозревая, скупает те акции, о которых он был осведомлён. И, казалось бы, бизнес уже поглощен, — но нет, потому как остальные акции в продажу не поступили и остались на руках у собственников компании.

Ещё одним способом защиты от рейдерского захвата является работа с акционерами общества с ограниченной ответственностью. Если отношения в компании достаточно хорошие, то собственнику, скорее всего, удастся убедить акционеров не продавать акции.

Работа с кадрами общества и менеджментом также имеет характер «дружеской беседы» с сотрудниками. В случае, если Ваш персонал достаточно предан компании и не позволит дать её в руки рейдера, то Ваш бизнес вряд ли удастся поглотить при помощи «белого рейдерства». Если же захватчик пойдёт на применение «чёрного рейдерства», то в Беларуси его остановит закон и компетентные органы.

Когда-нибудь процесс передела собственности в основном закончится, появятся долгожданные изменения в действующих законах, новые статьи и главы в кодексах, массовые обвинительные приговоры участникам рейдерских захватов. Все это мы увидим. Но для этого нужно самим научиться защищать себя от захватов.

jupro.ru

Конфиденциальность бенефициара и защита от рейдерских захватов

трасты и семейные фондыВремена кризиса славятся не только высоким уровнем безработицы, массовыми беспорядками, падением валют, но и тайным переделом власти, перетоком имущества и просто-напросто силовым захватом чужой территории. Это касается сегодня в первую очередь сферы бизнеса, поэтому для тех, кто желает несмотря ни на что сохранить контроль над своими бизнесами, деньгами и независимостью, должен подготовиться заранее.

Самые две важные вещи, которые должен учитывать истинный владелец того или иного предприятия, заключаются в следующем: сохранение в конфиденциальности собственного имени и статуса, плюс создание структуры бизнеса, которая обеспечит защиту от силового захвата внешними силами, будь то конкуренты, бандиты или нечистоплотные чиновники.

В целом эти оба направления работают на бенефициара и его бизнес и зачастую имеют общие точки и технические решения, хотя в последние годы первый пункт – конфиденциальность – отходит на задний план в связи с проводимой на мировом уровне политикой деофшоризации и тотальной прозрачностью.

Как раньше и сегодня обеспечивают конфиденциальность бенефициара и защиту от рейдерских захватов? Есть самые различные инструменты, которые используются по отдельности или вместе, создавая определенную буферную зону между вами как бенефициаром и внешними агрессивными силами.

Чаще всего говорят о таких инструментах как номинальные директоры и акционеры, которые на бумаге являются владельцами и заинтересованными лицами, но при этом непосредственный контроль, как и выгоду, получает сам бенефициар. Множество стран с офшорным уклоном предлагали и продолжают предлагать этот сервис как обычную услугу по самым разумным ценам.

В чём преимущество и недостатки данного инструмента защиты конфиденциальности бенефициара? Плюсом можно считать то, что на первый взгляд вы никак не связаны с той или иной компанией и руководство осуществляет данный нанятый вами специалист. Он может быть записан как директор компании, как и акционер, который влияет на судьбу предприятия. Однако с номинальными директорами и акционерами всегда рядом лежит документ о передачи «власти» без даты, которые быстро позволяет в случае, если запахнет жаренным, вернуть вам контроль над компанией и на юридическом уровне.

Пара слов и о рейдерском захвате. Чаще всего номинальных ставленников используют в иностранных офшорных компаниях, что уже само по себе является барьером для тех, кто хочет «прихватизировать» вашу компанию – и это одна из причин, почему практически все более или менее крупные компанию принадлежат иностранным холдингам: таким образом они защищаются от внешнего захвата и переносят судебные разбирательства на поля английского права.

К тому же рейдерам будет несколько сложнее прийти к вам и заставить подписать бумаги о передаче прав на компанию, если юридически ваша подпись не будет иметь силы…

Однако есть и минусы: во-первых, всегда есть определённое опасение, что номинальные владельцы решат стать полноправными, подвинув вас в сторону. Именно поэтому стоит пользоваться услугами проверенных людей, так называемых профессиональных номинальных директоров, которые могут стоять во главе сотен компаний. И это, кстати, является вторым минусом – когда лицо владеет большим количеством компаний, становится понятно, что истинный владелец это кто-то другой. И третий недостаток – сегодня все говорят о прозрачности, о регистрах бенефициаров. А значит со временем номинальный директор станет защитой лишь от любопытных глаз и ушей, но никак от налоговиков и прочих органов.

Другим инструментом, который пользовался популярностью у тех, кто хотел скрыть свою имя в бизнесе – это акции на предъявителя. По факту, власть имел тот, у кого было больше всего акций, причем на них не было имени. Это высочайший уровень конфиденциальности, однако против него активно боролись и сегодня практически ни одна страна не позволяет создавать компании с такими акциями. Есть разного уровня акции, с правами или ограничениями, но стать полностью невидимым теперь маловероятно. К тому же, если лицо «случайно» потеряет эти акции, а кто-то найдёт, то появится новый владелец. Подробнее об акциях на предъявителя и о том, есть ли где-то возможность их получить, узнавайте у наших специалистов: [email protected].

трасты и семейные фондыТретья разновидность инструментов – это трасты и семейные фонды. Это специальные структуры, которые создаются на определённых условиях, с ограничениями и правилами ведения бизнеса с распределением прибыли. Скажем так: защиты от рейдерского захвата в данном случае очень высокая, поскольку здесь требуется доказать несостоятельность того или иного траста или фонда (что он был создан нелегально), или внести изменения в устав такой структуры, что после запуска сделать зачастую невозможно.

Кстати, траст на сегодня является чуть ли не единственной формой защиты от налогов по закону КИК в России. Правда, только безотзывный траст, в который передано имущество и который работает не на благо своего бывшего владельца, т.е. он по факту перестаёт быть бенефициаром. Это определённая защита, но даже она не защищает от раскрытия хотя бы части информации.

Кстати, стоит сказать вот какую вещь: конфиденциальность сегодня это не то, что было ещё 10 или даже 5 лет назад. В связи с новыми правилами по всему миру исчезло такое понятие как банковская тайна: если органам правопорядка или налоговым нужна информация, то тем или иным законным способом они смогут её получить даже у самых, казалось бы, надёжных банков. Другое дело, что просто любопытным или журналистам, или конкурентам, это сделать будет сложно, особенно если между ними и вами стоят иностранные компании, номинальные директоры и надёжные банки, чтущие вашу приватность.

Поэтому конфиденциальность – она не от налоговиков, а от конкурентов и мошенников. Что снова приводит нас к мысли, что конфиденциальность бенефициара работает как элемент защиты от рейдерских захватов, что тоже очень полезно.

Если кратко суммировать, то система, которая будет защищать вашу личную информацию и ваш бизнес от захвата, будет состоять из следующих элементов: иностранная компания (офшорная или даже не одна), номинальный директор или акционер, иностранный банковский счёт в надёжной юрисдикции, траст или фонд для части имущества, чётко и жёстко прописанные условия контрактов, и надежное право, и судебная система.

Подробнее о каждом пункте и о том, как создать собственную защиту вы можете узнать у наших специалистов, которые ожидают ваших писем по адресу [email protected].

internationalwealth.info

Защита от рейдерского захвата: правовые методы

28
августа
2012

Защита от рейдерского захвата: правовые методы

Коллектив авторов, VEGAS LEX

В сердце, пожалуй, каждого бизнесмена слово «рейдер» вызывает по меньшей мере неприятное ощущение тревоги, а иногда и страх. Это вполне объяснимо, ведь совсем недавно любой легальный бизнес мог стать мишенью для рейдеров. Само понятие пришло к нам из английского языка, где «raid» обозначает налет или ограбление. Действительно, силовой захват бизнеса наиболее точно можно сравнить с грабежом.

Сегодня все еще актуальны вопросы защиты бизнеса от возможной атаки «налетчиков». В арсенале юристов появились вполне действенные инструменты и методы противодействия рейдерству. Разумеется, как и в любой серьезной обороне, нельзя выделить какой-то один наиболее действенный способ, только все они в совокупности могут дать результат.  

Структурирование бизнеса

Согласно известному изречению, не стоит все яйца класть в одну корзину. Многие предприниматели прибегают к основанной на данной пословице модели диверсификации  бизнеса, получая, таким образом, сокращение рисков за счет их распределения между разными направлениями деятельности компании.

Реже владелец фирмы задумываются над тем, что и риск потерять бизнес можно также сократить путем его разделения на несколько хозяйствующих субъектов, чтобы наделить их определенными функциями. Например, одна компания группы может владеть недвижимостью, другая – основными средствами (оборудованием, транспортом и т.п.), третья – непосредственно вести основную деятельность, четвертая – осуществлять функции управления людскими ресурсами. В зависимости от вида бизнеса данный список может быть изменен и дополнен.

Компании, владеющие наиболее ценными активами, становятся более закрытыми и недоступными для внешнего вторжения. Они создаются в форме ООО или ЗАО, иногда имущество (права) переводится на физическое лицо – индивидуального предпринимателя, как правило, аффилированного с конечным бенифициаром бизнеса.
Между компаниями заключаются договоры аренды, а также соглашения об оказании тех или иных услуг, на основании которых они действуют, как один слаженный механизм.

Таким образом, захват одной из фирм не приведет к потере бизнеса в целом. К тому же договоры, упомянутые выше могут быть расторгнуты, что сводит к нулю ценность овладения одной из дочек компании-цели.

Подобная стратегия многим позволяет также оптимизировать налоговые издержки. Разделяя бизнес на несколько компаний, его владелец может рассчитывать на сокращение налогового бремени за счет использования различных систем налогообложения. Кроме того, внутренние транзакции группы компаний могут быть отнесены на расходы, что в определенных случаях также положительно влияет на величину уплачиваемых налогов.

Защита акций (долей в уставном капитале)

Одним из способов недружественного поглощения является незаконное завладение акциями или долями в уставном капитале компании.

Если компания-цель функционирует в форме акционерного общества, то наиболее очевидным средством борьбы с подобного рода атаками представляется ужесточение контроля над реестром акционеров. В зависимости от размера и характера самого бизнеса, а также от вида угрозы данный контроль можно осуществлять тоже не одним способом. 

Крупные компании, а также компании, планирующие получать инвестиции извне, вероятнее всего предпочтут передать реестр акционеров крупному регистратору, дорожащему своей репутацией, работа с которыми максимально формализована.

Более мелкие компании будут стремиться сосредоточить контроль над реестром в своих руках, самостоятельно осуществляя его ведение.

Однако ни то, ни другое средство не может быть панацеей от возможного захвата акций. В первом случае регистратору могут быть представлены поддельные документы, а в случае ведения реестра непосредственно компанией на сотрудника, отвечающего за правильность связанных с этим процедур, может быть оказано какое-либо незаконное воздействие с целью перевода акций на рейдера.

В подобных ситуациях хорошим средством может послужить обременение акций обязательствами в пользу третьих лиц. Самое простое решение – это залог акций по заемному обязательству.

Данный способ применим и в отношении долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. После сравнительно недавних изменений в закон стала возможной регистрация в Едином государственном реестре юридических лиц залога долей. При наличии такой записи внесение изменений в ЕГРЮЛ, касающихся сведений о долях компании, будет невозможно. 

Залог может обеспечивать обязательства как акционеров (участников) общества, так и самой компании. Самый важный вопрос – в надлежащем оформлении всех обязательств и обременений.

Защита активов

Чаще всего целью рейдеров служит не компания как таковая, а имущество, которое ей принадлежит. В этой связи необходимо в качестве первоочередных мер защитить имущество фирмы.

Действенный механизм – это создание таких условий, при которых имущество не может быть отчуждено. Здесь, как и в случае защиты акций, применимо обременение имущества правами третьих лиц. Залог, ипотека, под которые можно получить дополнительное финансирование, предоставляет собственнику также шанс обезопасить свои активы.

Однако нельзя забывать и о рисках, связанных с залогом. Задолженность, к примеру, перед банком, обеспеченная залогом, не всегда контролируется должником. При наличии у компании проблем с ликвидностью может возникнуть просрочка, которой не побрезгуют воспользоваться «налетчики». Выкупив долг у банка, они смогут завладеть имуществом на вполне законных основаниях, при этом по цене значительно ниже рынка. Кроме того, приобретение дефолтного обязательства у банка может привести к инициированию рейдером процедуры банкротства, нередко сопровождаемой отстранением руководства и выводом активов. В связи с этим рекомендуется в целях защиты бизнеса обременять активы залогом в пользу контролируемых лиц и организаций.

Помимо «обездвиживания» активов используется названная выше схема структурирования компаний. 

Кроме того, неплохо зарекомендовал себя в данной области такой способ защиты имущества, как интернационализация бизнеса. Конечно, после выступлений первых лиц государства о полупреступном характере оффшорных схем многие подумают дважды прежде, чем вывести имущество на иностранные фирмы. Однако нашему ментальному складу все еще весьма близко высказывание «подальше положишь – поближе возьмешь». Когда компания, владеющая основными объектами, зарегистрирована за рубежом и подчиняется иностранному праву, рейдеру придется приложить совсем иные усилия к ее захвату, нежели когда вся информация и документы фирмы «лежат» в налоговой инспекции в пятиминутной досягаемости.

Защита нормального функционирования

После бурного расцвета рейдерского движения в нашей стране и введения законодательных ограничений, в том числе в сфере уголовного права, недружественные поглощения стали осуществлять другими методами.

Сегодня с целью парализовать деятельность компании-цели, лишить ее сил и времени сопротивляться, и в конечном итоге вынудить уступить захватчикам применяется так называемое серое рейдерство или «гринмейл».

Гринмейл (англ. green mail) является производным от английских greenback и blackmail, первое слово означает долларовую банкноту, а второе – шантаж. Таким образом, применительно к сфере слияний и поглощений этот термин означает корпоративный шантаж с целью получения денег. Серое рейдерство как таковое не направлено на поглощение бизнеса. Прежде всего, оно преследует цель заработать на недооцененности компании.

В определенной ситуации гринмейлер может купить небольшой пакет акций «жертвы» за относительно скромные деньги (чтобы предотвратить это, в ООО и ЗАО возможно введение уставного запрета на продажу акций и долей третьим лицам). При этом эквивалент этих акций в имуществе компании может в разы превышать стоимость приобретения ценных бумаг.

Тогда шантажист прибегает к законным, но изнуряющим для компании, акционером которой он стал, мерам, направленным на затруднение текущей деятельности компании. В частности, могут подаваться бесконечные иски об оспаривании решений корпоративных органов управления, подаваться требования о созыве общих собраний акционеров, совета директоров, проведении аудита, ревизии, организовываться забастовки персонала и т.п. Следует заметить, что обоснованные юридически действия серого рейдера, не должны подлежать правовой защите ввиду злоупотребления правом. Шикана, как иначе именуют такое злоупотребление, находится под законодательным запретом, и в случае судебных тяжб в числе прочих аргументов необходимо использовать ссылку на данное ограничение. 

Помимо отвлечения ресурсов на сопровождение коммуникации с таким акционером компания несет репутационные издержки, способные повлиять на капитализацию и инвестиционную привлекательность.

В конечном итоге шантажист может получить требуемое отступное за прекращение своих действий в виде платы за принадлежащий ему пакет акций. Цена этих акций будет значительно выше той, которую заплатил за них гринмейлер. Более того, она будет серьезно превосходить рыночную. В США, где гринмейл родился и был развит в самостоятельную отрасль финансового бизнеса, такие отступные называются «прощальным поцелуем», очевидно с очень горьким привкусом.

Все упомянутые выше способы защиты бизнеса применимы и в данном случае. Выделение компании – хранителя активов, имеющей максимально закрытую структуру, может помешать шантажисту осуществить задуманное. Равно как и интернационализация основных компаний группы.

В то же время необходимо понимать, что основным инструментом адепта гринмейла является использование юридической неграмотности органов управления компании-цели. Неправильное оформление сделок, корпоративных решений, несоблюдение порядка созыва и проведения заседаний органов управления компании ведет к возможности их обжалования в судебном порядке.

В данном случае самым надежным средством является скрупулезное следование закону в каждом действии руководства фирмы. В случае возникновения угрозы недружественного поглощения компания должна усилить бдительность при составлении каждого, даже самого незначительного документа, не говоря уже о доверенностях, товарных, кассовых документах, договорах.

Кроме того, и гринмейлеры, и рейдеры используют все доступные способы давления на бизнес, в том числе через контролирующие и разрешительные органы. Риск, связанный с неожиданной проверкой той или иной службы, диктует необходимость легализации всех бизнес-процессов, начиная от коммерческой деятельности, заканчивая трудовыми отношениями с сотрудниками. Тотальное следование закону жизненно важно в свете того, что инструментом в руках рейдера (зачастую невольным) могут стать и органы правопорядка.

Что касается трудовых отношений, тут необходимо отметить, что весьма действенным механизмом предотвращения рейдерского захвата (или нивелирования его результатов) является предоставление руководству гарантий на случай досрочного прекращения полномочий. При смене акционеров, они обязательно в первую очередь сменят директора, его заместителей и совет директоров. Контрактами с данными лицами может быть предусмотрена выплата компенсации при преждевременном расторжении. Иногда размер такого «золотого парашюта» может превысить выгоду от захвата компании или даже повлиять на количество акций, которые останутся в собственности покупателя после расторжения контракта с директором (если «золотой парашют» предусматривает реализацию определенного опциона).

Лучшая защита – нападение

Данная формула применима в любой борьбе, в том числе в борьбе за выживание в бизнесе, однако подлежит небольшой корректировке. Нападение возможно и разумно только при надежно защищенном тыле, о чем говорилось выше. Знание своего врага – это уже половина победы.

Осведомленность жертвы о том, кто является субъектом атаки, поможет понять возможные пути развития ситуации и спланировать дальнейшие ответные действия.

В зависимости от глубины проблемы и текущего положения осаждаемая компания должна выбрать те или иные инструменты как пассивной, так и активной обороны.

Пассивные способы защиты описаны выше. К числу активных, наступательных действий можно отнести «зеркальные» меры в отношении захватчика. Можно организовывать бесконечные проверки государственных органов и служб, инициировать судебные тяжбы. Как правило, рейдер рассчитывает на быструю окупаемость «проекта». Поэтому для него крайне не выгодно затягивание процесса, а также ситуация, в которой он сам оказывается под атакой.

Криминализация (преследование по закону) рейдерства во всех проявлениях вызывает опасения у захватчиков. Поэтому заявления в полицию, в прокуратуру, в Следственный комитет, а иногда и в ФСБ могут стать действенными средствами обороны от захвата.


www.vegaslex.ru

Защита от рейдерского захвата: правовые методы

В сердце, пожалуй, каждого бизнесмена слово «рейдер» вызывает по меньшей мере неприятное ощущение тревоги, а иногда и страх. Это вполне объяснимо, ведь совсем недавно любой легальный бизнес мог стать мишенью для рейдеров. Само понятие пришло к нам из английского языка, где «raid» обозначает налет или ограбление. Действительно, силовой захват бизнеса наиболее точно можно сравнить с грабежом.

Сегодня все еще актуальны вопросы защиты бизнеса от возможной атаки «налетчиков». В арсенале юристов появились вполне действенные инструменты и методы противодействия рейдерству. Разумеется, как и в любой серьезной обороне, нельзя выделить какой-то один наиболее действенный способ, только все они в совокупности могут дать результат.  

Структурирование бизнеса

Согласно известному изречению, не стоит все яйца класть в одну корзину. Многие предприниматели прибегают к основанной на данной пословице модели диверсификации  бизнеса, получая, таким образом, сокращение рисков за счет их распределения между разными направлениями деятельности компании.

Реже владелец фирмы задумываются над тем, что и риск потерять бизнес можно также сократить путем его разделения на несколько хозяйствующих субъектов, чтобы наделить их определенными функциями. Например, одна компания группы может владеть недвижимостью, другая – основными средствами (оборудованием, транспортом и т.п.), третья – непосредственно вести основную деятельность, четвертая – осуществлять функции управления людскими ресурсами. В зависимости от вида бизнеса данный список может быть изменен и дополнен.

Компании, владеющие наиболее ценными активами, становятся более закрытыми и недоступными для внешнего вторжения. Они создаются в форме ООО или ЗАО, иногда имущество (права) переводится на физическое лицо – индивидуального предпринимателя, как правило, аффилированного с конечным бенифициаром бизнеса.
Между компаниями заключаются договоры аренды, а также соглашения об оказании тех или иных услуг, на основании которых они действуют, как один слаженный механизм.

Таким образом, захват одной из фирм не приведет к потере бизнеса в целом. К тому же договоры, упомянутые выше могут быть расторгнуты, что сводит к нулю ценность овладения одной из дочек компании-цели.

Подобная стратегия многим позволяет также оптимизировать налоговые издержки. Разделяя бизнес на несколько компаний, его владелец может рассчитывать на сокращение налогового бремени за счет использования различных систем налогообложения. Кроме того, внутренние транзакции группы компаний могут быть отнесены на расходы, что в определенных случаях также положительно влияет на величину уплачиваемых налогов.

Защита акций (долей в уставном капитале)

Одним из способов недружественного поглощения является незаконное завладение акциями или долями в уставном капитале компании.

Если компания-цель функционирует в форме акционерного общества, то наиболее очевидным средством борьбы с подобного рода атаками представляется ужесточение контроля над реестром акционеров. В зависимости от размера и характера самого бизнеса, а также от вида угрозы данный контроль можно осуществлять тоже не одним способом. 

Крупные компании, а также компании, планирующие получать инвестиции извне, вероятнее всего предпочтут передать реестр акционеров крупному регистратору, дорожащему своей репутацией, работа с которыми максимально формализована.

Более мелкие компании будут стремиться сосредоточить контроль над реестром в своих руках, самостоятельно осуществляя его ведение.

Однако ни то, ни другое средство не может быть панацеей от возможного захвата акций. В первом случае регистратору могут быть представлены поддельные документы, а в случае ведения реестра непосредственно компанией на сотрудника, отвечающего за правильность связанных с этим процедур, может быть оказано какое-либо незаконное воздействие с целью перевода акций на рейдера.

В подобных ситуациях хорошим средством может послужить обременение акций обязательствами в пользу третьих лиц. Самое простое решение – это залог акций по заемному обязательству.

Данный способ применим и в отношении долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. После сравнительно недавних изменений в закон стала возможной регистрация в Едином государственном реестре юридических лиц залога долей. При наличии такой записи внесение изменений в ЕГРЮЛ, касающихся сведений о долях компании, будет невозможно. 

Залог может обеспечивать обязательства как акционеров (участников) общества, так и самой компании. Самый важный вопрос – в надлежащем оформлении всех обязательств и обременений.

Защита активов

Чаще всего целью рейдеров служит не компания как таковая, а имущество, которое ей принадлежит. В этой связи необходимо в качестве первоочередных мер защитить имущество фирмы.

Действенный механизм – это создание таких условий, при которых имущество не может быть отчуждено. Здесь, как и в случае защиты акций, применимо обременение имущества правами третьих лиц. Залог, ипотека, под которые можно получить дополнительное финансирование, предоставляет собственнику также шанс обезопасить свои активы.

Однако нельзя забывать и о рисках, связанных с залогом. Задолженность, к примеру, перед банком, обеспеченная залогом, не всегда контролируется должником. При наличии у компании проблем с ликвидностью может возникнуть просрочка, которой не побрезгуют воспользоваться «налетчики». Выкупив долг у банка, они смогут завладеть имуществом на вполне законных основаниях, при этом по цене значительно ниже рынка. Кроме того, приобретение дефолтного обязательства у банка может привести к инициированию рейдером процедуры банкротства, нередко сопровождаемой отстранением руководства и выводом активов. В связи с этим рекомендуется в целях защиты бизнеса обременять активы залогом в пользу контролируемых лиц и организаций.

Помимо «обездвиживания» активов используется названная выше схема структурирования компаний. 

Кроме того, неплохо зарекомендовал себя в данной области такой способ защиты имущества, как интернационализация бизнеса. Конечно, после выступлений первых лиц государства о полупреступном характере оффшорных схем многие подумают дважды прежде, чем вывести имущество на иностранные фирмы. Однако нашему ментальному складу все еще весьма близко высказывание «подальше положишь – поближе возьмешь». Когда компания, владеющая основными объектами, зарегистрирована за рубежом и подчиняется иностранному праву, рейдеру придется приложить совсем иные усилия к ее захвату, нежели когда вся информация и документы фирмы «лежат» в налоговой инспекции в пятиминутной досягаемости.

Защита нормального функционирования

После бурного расцвета рейдерского движения в нашей стране и введения законодательных ограничений, в том числе в сфере уголовного права, недружественные поглощения стали осуществлять другими методами.

Сегодня с целью парализовать деятельность компании-цели, лишить ее сил и времени сопротивляться, и в конечном итоге вынудить уступить захватчикам применяется так называемое серое рейдерство или «гринмейл».

Гринмейл (англ. green mail) является производным от английских greenback и blackmail, первое слово означает долларовую банкноту, а второе – шантаж. Таким образом, применительно к сфере слияний и поглощений этот термин означает корпоративный шантаж с целью получения денег. Серое рейдерство как таковое не направлено на поглощение бизнеса. Прежде всего, оно преследует цель заработать на недооцененности компании.

В определенной ситуации гринмейлер может купить небольшой пакет акций «жертвы» за относительно скромные деньги (чтобы предотвратить это, в ООО и ЗАО возможно введение уставного запрета на продажу акций и долей третьим лицам). При этом эквивалент этих акций в имуществе компании может в разы превышать стоимость приобретения ценных бумаг.

Тогда шантажист прибегает к законным, но изнуряющим для компании, акционером которой он стал, мерам, направленным на затруднение текущей деятельности компании. В частности, могут подаваться бесконечные иски об оспаривании решений корпоративных органов управления, подаваться требования о созыве общих собраний акционеров, совета директоров, проведении аудита, ревизии, организовываться забастовки персонала и т.п. Следует заметить, что обоснованные юридически действия серого рейдера, не должны подлежать правовой защите ввиду злоупотребления правом. Шикана, как иначе именуют такое злоупотребление, находится под законодательным запретом, и в случае судебных тяжб в числе прочих аргументов необходимо использовать ссылку на данное ограничение. 

Помимо отвлечения ресурсов на сопровождение коммуникации с таким акционером компания несет репутационные издержки, способные повлиять на капитализацию и инвестиционную привлекательность.

В конечном итоге шантажист может получить требуемое отступное за прекращение своих действий в виде платы за принадлежащий ему пакет акций. Цена этих акций будет значительно выше той, которую заплатил за них гринмейлер. Более того, она будет серьезно превосходить рыночную. В США, где гринмейл родился и был развит в самостоятельную отрасль финансового бизнеса, такие отступные называются «прощальным поцелуем», очевидно с очень горьким привкусом.

Все упомянутые выше способы защиты бизнеса применимы и в данном случае. Выделение компании – хранителя активов, имеющей максимально закрытую структуру, может помешать шантажисту осуществить задуманное. Равно как и интернационализация основных компаний группы.

В то же время необходимо понимать, что основным инструментом адепта гринмейла является использование юридической неграмотности органов управления компании-цели. Неправильное оформление сделок, корпоративных решений, несоблюдение порядка созыва и проведения заседаний органов управления компании ведет к возможности их обжалования в судебном порядке.

В данном случае самым надежным средством является скрупулезное следование закону в каждом действии руководства фирмы. В случае возникновения угрозы недружественного поглощения компания должна усилить бдительность при составлении каждого, даже самого незначительного документа, не говоря уже о доверенностях, товарных, кассовых документах, договорах.

Кроме того, и гринмейлеры, и рейдеры используют все доступные способы давления на бизнес, в том числе через контролирующие и разрешительные органы. Риск, связанный с неожиданной проверкой той или иной службы, диктует необходимость легализации всех бизнес-процессов, начиная от коммерческой деятельности, заканчивая трудовыми отношениями с сотрудниками. Тотальное следование закону жизненно важно в свете того, что инструментом в руках рейдера (зачастую невольным) могут стать и органы правопорядка.

Что касается трудовых отношений, тут необходимо отметить, что весьма действенным механизмом предотвращения рейдерского захвата (или нивелирования его результатов) является предоставление руководству гарантий на случай досрочного прекращения полномочий. При смене акционеров, они обязательно в первую очередь сменят директора, его заместителей и совет директоров. Контрактами с данными лицами может быть предусмотрена выплата компенсации при преждевременном расторжении. Иногда размер такого «золотого парашюта» может превысить выгоду от захвата компании или даже повлиять на количество акций, которые останутся в собственности покупателя после расторжения контракта с директором (если «золотой парашют» предусматривает реализацию определенного опциона).

Лучшая защита – нападение

Данная формула применима в любой борьбе, в том числе в борьбе за выживание в бизнесе, однако подлежит небольшой корректировке. Нападение возможно и разумно только при надежно защищенном тыле, о чем говорилось выше. Знание своего врага – это уже половина победы.

Осведомленность жертвы о том, кто является субъектом атаки, поможет понять возможные пути развития ситуации и спланировать дальнейшие ответные действия.

В зависимости от глубины проблемы и текущего положения осаждаемая компания должна выбрать те или иные инструменты как пассивной, так и активной обороны.

Пассивные способы защиты описаны выше. К числу активных, наступательных действий можно отнести «зеркальные» меры в отношении захватчика. Можно организовывать бесконечные проверки государственных органов и служб, инициировать судебные тяжбы. Как правило, рейдер рассчитывает на быструю окупаемость «проекта». Поэтому для него крайне не выгодно затягивание процесса, а также ситуация, в которой он сам оказывается под атакой.

Криминализация (преследование по закону) рейдерства во всех проявлениях вызывает опасения у захватчиков. Поэтому заявления в полицию, в прокуратуру, в Следственный комитет, а иногда и в ФСБ могут стать действенными средствами обороны от захвата.

www.vegaslex.ru

Как защититься от рейдерского захвата: советы службы безопасности

Рейдерский захват

Компания А1, долгое время принадлежавшая зятю министра иностранных дел Сергея Лаврова, на днях опубликовала несколько рекомендаций по защите бизнеса от рейдерских атак. Руководитель компании назвал несколько уязвимостей, которыми могут воспользоваться рейдеры. Среди них — непрозрачная структура собственности, отсутствие аудированной отчётности и наличие у партнёров дополнительного бизнеса и серьёзных оборотов с совместной компанией.

На самом деле есть очень большое количество нюансов, привлекающих внимание рейдеров. Чтобы максимально защититься от них, необходимо потратить много времени, сил и денег. А если не уделять вопросам безопасности достаточно внимания, однажды можно потерять свой бизнес.На самом деле есть очень большое количество нюансов, привлекающих внимание рейдеров. Чтобы максимально защититься от них, необходимо потратить много времени, сил и денег. А если не уделять вопросам безопасности достаточно внимания, однажды можно потерять свой бизнес.

Меры превентивной защиты

Как мы уже говорили, лучше всего позаботиться о защите своей компании заранее. Это проще и эффективнее. Но для того, чтобы решать вопросы безопасности, необходимо понимать, с какой стороны может возникнуть угроза. Как правило, в качестве рейдеров выступает:

  • Физическое лицо, которое с помощью коррумпированных структур власти прибирает к рукам новые объекты собственности
  • Компания, которая специализируется непосредственно на рейдерских захватах с целью получения максимальной прибыли
  • Компания, которая за счёт рейдерских атак пытается упрочить свои позиции на рынке или уничтожить конкурентов
  • Недобросовестные управляющие компании, использующие возможности доступа к внутренней закрытой информации для собственного обогащения
  • Партнёры по бизнесу или акционеры, намеренные изменить структуры бизнеса или выжать из него максимум прибыли в краткосрочной перспективе

Все они в первую очередь ищут юридические «дыры», через которые можно официально перехватить управление компанией. Поэтому первая рекомендация по превентивной защите от рейдерского захвата звучит следующим образом: деятельность компании должна стать прозрачной, легитимной и юридически чистой. Чем больше изъянов, тем проще рейдерам. Поэтому важно провести независимый аудит документов, касающихся создания фирмы, устава, положения по органам управления и т.д. Отсутствие противоречий в уставных и внутренних документах здорово осложнит жизнь захватчикам.

Рейдерский захват

Структура компании также должна быть максимально защищённой и хорошо управляемой. Наиболее эффективной считается холдинговая, когда каждая компания в структуре выполняет свои функции. Не мешает позаботиться и об информационной защите. Служба безопасности должна своевременно пресекать утечки внутренней информации, особенно юридической, а также наладить систему наблюдения за сотрудниками. Для этого рекомендуем обратиться в компанию «Альфа-Развитие».

Контроль кредиторской задолженности — это ещё один кирпичик в стене безопасности компании. Рейдеры очень любят метод захвата под видом кредиторов, требующих банкротства предприятия. Поэтому важно строго отбирать контрагентов для сотрудничества, обязательно проводить проверку хотя бы на нашем бесплатном сервисе. Не стоит допускать просрочек по платежам, желательно иметь постоянный контакт с кредитором.

Мотивируйте менеджмент компании таким образом, чтобы они были напрямую заинтересованы в успехе компании. Не забывайте мониторить ситуацию на предмет рейдерских захватов компаний в вашем сегменте бизнеса. Следите за тем, кто и в какой форме проявляет интерес к вашему бизнесу.

Методы борьбы после начала рейдерской атаки

Первое правило защиты при попытке захвата: не допустить проникновения рейдеров на территорию компании. Для этого привлекаются сотрудники службы безопасности, частные охранные агентства, правоохранительные органы. Важное уточнение: препятствовать нужно исключительно законными способами. А при любых юридических «наездах» стоит хотя бы временно усилить штат хорошим юристом, способным чётко и по делу отбить все письма и претензии, и при этом соблюсти требуемые сроки и нормы.

Параллельно с этим провести зачистку кабинетов руководителей и других важных помещений от возможной прослушки, внедрить внутреннюю систему контроля телефонных звонков, видеомониторинг. Анализ персонала — это тоже один из пунктов защиты. Если в штате есть человек, который действует не в интересах компании, его можно будет вычислить именно во время попытки захвата.

Есть и другие обязательные процедуры, позволяющие успешно отразить рейдерскую атаку. Сотрудники компании «Альфа-Развитие» могут провести для вас консультацию по этим вопросам.

proverk.ru

Стадии совершения рейдерских захватов имущественных комплексов

“Первое Антикоррупционное СМИ” продолжает цикл публикаций в рубрике «Защита от рейдерства», целью которого является информирование читателя о том, как осуществлять противодействие рейдерству, предотвратить захват предприятия, как должна быть организована защита бизнеса от рейдерства. О типовой схеме рейдерского захвата объекта собственности, как непосредственно производится смена руководства, каким образом “захватчик” избавляется от акционера, владеющего контрольным пакетом акций, возможна ли защита от рейдерства — об этом Вы сможете узнать из очередной беседы с экспертом по противодействию рейдерству Московской коллегии адвокатов “Карабанов и партнеры” — Михаилом Фадиным.

ПАСМИ: В разных публикациях можно встретиться с различными мнениями, когда именно начинается рейдерство (недружественное поглощение). Михаил, расскажите, пожалуйста, о типовой схеме рейдерского захвата объекта собственности. Когда собственник должен начинать бить тревогу, понимая, что защита бизнеса от рейдерства невозможна без дополнительных мер?

Фадин М.: Вкратце стадии рейдерского захвата выглядят следующим образом. В первую очередь, осуществляется сбор информации об объекте, намечающегося к захвату. На основе собранной информации принимается решение о вариантах завладения чужим имуществом. После того, как одно из решений воплощено в жизнь, проводится смена руководства предприятия и легитимизация нового руководства. Затем происходит захват имущественного комплекса предприятия. Последним этапом является отчуждение имущества юридического лица в интересах «захватчиков».

ПАСМИ: Хотелось бы поподробней узнать о том, что именно предпринимают участники недружественного захвата, после того, как уже собрали необходимую информацию о намеченном предприятии, когда защита бизнеса от рейдерства должна начаться.

Фадин М.: В основном, рейдер путем различных должностных злоупотреблений, махинаций с доказательствами, мошенничества легализует себе права на чужое имущество, а также принуждает к сделке, оказывает давление на собственника, защита бизнеса которого в данный момент требует наиболее пристального внимания. Иногда даже используются незаконные проверки, административные ресурсы.

Однако захвату недвижимого имущества и иных активов компании предшествует противоправное с точки зрения корпоративного законодательства приобретение и использование полномочий по управлению обществом или отдельных управленческих полномочий, которые и создают правовую основу для дальнейшего от­чуждения имущества компании в пользу заказчика, т.е. для фактического захвата имущества.

В результате этих действий принимаются выгодные рейдерам управленческие решения (одобрение крупной сделки, изменение размера уставного капитала и т.д.), изменяется состав органов управления обществом, создаются иные необходимые для захвата организационно-правовые условия, а зашита бизнеса терпит свое фиаско.

ПАСМИ: Однако, как конкретно происходит незаконное установление контроля над активами и управлением предприятия, рейдерство (недружественное поглощение) становится все более заметным?

Фадин М.: Во-первых необходимо получить формальное право на часть имущества, намеченного к захвату предприятия. Например, приобрести хотя бы минимальный пакет акций различными способами у работников, пенсионеров, и в дальнейшем увеличение его до размеров блокирующего пакета, приобретение долей собственности ЗАО, 000 и др.

ПАСМИ: Но одних только акций недостаточно для того, чтобы установить контроль над предприятием. Как производится смена руководства, а противодействие рейдерству со стороны пострадавших владельцев становится «головной болью»?

Фадин М.: Ключевым звеном является организация и проведение общего собрания акционеров с гарантированным перевесом голосов на стороне захватчиков. Для этого в одних случаях по иску одного из миноритарных акционеров суд какого-либо отдаленного от места нахождения предприятия района выносит определение о применении так называемых запретительных мер. Судебные приставы по месту нахождения акционерного общества возбуждают исполнительное производство и арестовывают акции. «Захватчики» остаются в большинстве и избирают нового директора.

«Новые акционеры», как правило, созывают общее собрание, фальсифицируя уведомления акционеров, поддерживающих прежнее руководство. Собрание проводится в отсутствие неявившихся, от должности освобождается прежний руководитель предприятия и избирается новый. В ряде случаев «захватчики» составляют полностью фиктивный протокол общего собрания акционеров (участников) без созыва собрания. Таким образом, защита от рейдерства именно на этом этапе должна быть более активной.

ПАСМИ: А как “захватчик” избавляется от акционера, владеющего контрольным пакетом акций?

Фадин М.: Без ведома акционера, владеющего контрольным пакетом акций, «захватчик» созывает внеочередное собрание акционеров, на котором принимает решение о конвертации привилегированных акций (принадлежащих «захватчику») в обыкновенные (голосующие) акции и о выборе нового совета директоров из представителей компании-”захватчика”.

ПАСМИ: После того, как появляется новый совет директоров, появляется и новый генеральный директор, защита от рейдерства в данном случае бесмыссленна?

Фадин М.: Именно вновь избранным советом директоров избирается новый генеральный директор Общества. Далее «захватчиком» (через подставных лиц) возбуждается ряд судебных исков, по которым получает судебные акты, подтверждающие законность назначения нового генерального директора и т.д. До того, как эти судебные акты будут оспорены, «захватчик» имеет возможность утверждать, что все его действия являются законными. Противодействие рейдерству в данном случае может осуществляться только через суд.

ПАСМИ: Тем не менее, новое руководство пока еще не является полностью легитимным, не так ли, защита от рейдерства еще возможна?

Фадин М.: Да, для легитимизации нового руководства протокол общего собрания акционеров (участников) и соответствующие учредительные документы направляются в органы Федеральной налоговой службы Российской Федерации для внесения в них изменений.
В ряде случаев осуществляется блокирование функционирования объекта собственности (предприятия) путем возбуждения уголовных дел на основных акционеров, руководство и пр.

ПАСМИ: Необходимо ли решение суда для установления легитимизации нового руководства?

Фадин М.: Получение решения суда необходимо для подтверждения полномочия нового руководителя, для того, чтобы ему не препятствовали в исполнении своих обязанностей. Решение суда необходимо в том случае, когда прежнее руководство осуществляет активное противодействие рейдерству, в том числе при поддержке трудового коллектива, имеющейся в их распоряжении охраны и др.

Таким образом, осуществляется закрепление прав на активы объекта собственности (предприятия) через решения судов и/или регистрационных органов и перехват управления объектом собственности (предприятием), а также легализация захвата.

ПАСМИ: Зачастую когда говорят о рейдерах, представляют людей в масках, когда они вступают “в игру”?

Фадин М.: Когда речь идет уже о непосредственном захвате имущественного комплекса предприятия. «Захватчик» стремится взять под свой контроль реестр акционеров общества и назначить нового регистратора. Для придания законности выбора регистратора «захватчик» старается получить определения или решения судов. Он производится при участии частных охранных структур или криминальных элементов путем проникновения на территорию предприятия и вытеснения охраны. После этого блокируется доступ на территорию прежнего руководства. В то же время, как показывает анализ практики, на смену безусловно криминальным технологиям захвата приходят более цивилизованные методы – а защита бизнеса от рейдерства также должна развиваться с учетом новых методов рейдеров.

Для того, чтобы сломить сопротивление, накладывается запрет на поставки исходного сырья и экспорт продукции, что влечет прекращение производства на несколько месяцев. С этой же целью перекрывается доступ и к банковским счетам общества.

ПАСМИ: А что происходит для того, чтобы имущество было передано новым владельцам?

Фадин М.: Для этого в отношении имущества захваченного предприятия осуществляется первоначальная продажа активов «подставной» организации. Как правило, такое юридическое лицо регистрируется по утерянным паспортам. Затем в кратчайшие сроки имущество перепродается юридическому лицу, одновременно получающему статус «добросовестного приобретателя», чьи права сложно оспорить в судебном порядке.

Кроме того, одним из способов захвата активов предприятия является выкуп долгов и создание ситуации, в которой погашение этих долгов предприятием-должником становится невозможным, в результате чего возбуждается процедура банкротства и соответственно получения активов в счет погашения долга.

Беседовала Ольга Ильина

Читайте также:

Защита от рейдерства: Какая информация интересует рейдеров?

Рейдерство и недружественные поглощения: объекты посягательств

Что такое рейдерство и недружественное поглощение

pasmi.ru

Похожие записи

Вам будет интересно

Косвенная прибыль – Косвенная прибыль

Востребованные профессии 2018 список – Самые востребованные и высокооплачиваемые в России в 2018 году — рейтинг топ-10 профессий

Отправить ответ

avatar
  Подписаться  
Уведомление о