Субсидиарная ответственность за брошенные ООО

В 2020 году по решению налоговых органов из ЕГРЮЛ исключили 451 524 общества с ограниченной ответственностью. Ещё несколько лет назад руководители и участники таких юридических лиц могли бы вздохнуть с облегчением, ведь их, как минимум, освободили от долгой и дорогостоящей процедуры добровольной ликвидации. Сейчас же правила игры поменялись. Помимо возможных неприятных последствий административного характераДействует запрет на регистрацию новых компаний, покупку долей или получения статуса ЕИО в юр лице в течение 3-х лет в случае исключения из ЕГРЮЛ компании с долгом перед бюджетом, если лицо было ЕИО исключенной компании или владело долей не менее чем 50%. См. абз. 2 и 3, пп. Ф, п. 1, ст. 23 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»., такая «принудительная ликвидация» даёт основания для привлечения участников и руководителей ООО к субсидиарной ответственности по долгам исключённых компаний минуя банкротство.

Теория вопроса

В Законе имеется норма, позволяющая привлечь руководителей и участников обществ с ограниченной ответственностью к субсидиарной ответственности по долгам компании без возбуждения процедуры банкротства.

Исключение общества из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц для недействующих юридических лиц, влечет последствия, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации для отказа основного должника от исполнения обязательства. В данном случае, если неисполнение обязательств общества (в том числе вследствие причинения вреда) обусловлено тем, что лица, указанные в пунктах 1 — 3 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, действовали недобросовестно или неразумно, по заявлению кредитора на таких лиц может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам этого общества.                                                                                                                                                         п. 3.1. ст. 3 ФЗ «Об ООО»

Для этого необходимо выполнить два условия:

Первое условие — Общество с ограниченной ответственностью исключили из ЕГРЮЛ по решению налогового органа как недействующее;

Второе условие — необходимо доказать, что неисполнение обязательств общества вызвано недобросовестными или неразумными действиями руководства ООО.

Как показывает статистика ФНС России, с исключением юридических лиц из реестра никаких проблем нет. Компанию «ликвидируют» по инициативе ИФНС, если:

• в течение предшествующих 12 месяцев не сдавалась отчетность и не было операций по банковским счетам; 

• в течение шести месяцев в отношении организации в ЕГРЮЛ «висела» запись о недостоверности сведений о ней.

К кому могут быть предъявлены требования

Кредиторы могут идти в суд с требованиями напрямую к директору, участнику или иному лицу, контролировавшему «брошенную» компанию.

Такая ответственность распространяется на:

• единоличных исполнительных органов ООО и иных лиц, которые уполномочены выступать от его имени; 

•  членов коллегиальных органов; 

• иных лиц, которые имели фактическую возможность определять действия ООО, в том числе давать обязательные для исполнения указания руководителям организации. 
  

В последней группе оказываются участники ООО, с привлечением которых к субсидиарной ответственности по рассматриваемому основанию ясность более-менее присутствует. Они точно относятся к категории лиц, способных давать обязательные для директора указания. 

Меньше ясности в процедуре привлечения к субсидиарной ответственности «иных контролирующих лиц».

Да, закон позволяет предъявлять требования и к ним, но здесь возникают сложности для кредитора в доказывании фактов преобладающего статуса этих лиц в организации. При этом закон в качестве субсидиарных ответчиков указывает тех лиц, именно по вине которых не исполнено конкретное обязательство Общества. Вполне возможна ситуация, когда обязательство было не исполнено по вине одного директора, а при исключении из Реестра эту должность в компании занимало уже другое лицо. 

И здесь как раз особое значение приобретает причинно-следственная связь между действиями КДЛ и возникновением непогашенной задолженности.  

О вине

В первое время кредиторы исключённых ООО вменяли в вину руководителям и участникам компаний сам факт исключения из реестра.

«Непредставление налоговой и бухгалтерской отчетности относится либо к неразумным, либо к недобросовестным действиям; в ином случае, если общество намерено прекратить деятельность, такое прекращение происходило бы через процедуру ликвидации, с погашением имеющейся задолженности, а при недостаточности средств через процедуру банкротства. »См. Постановление 13 ААС от 3 июля 2018 г. № 13АП-12526/18 по делу № А56-63660/2017

Подразумевалось, что руководители не должны были допустить ситуацию, при которой ООО с долгом исключают из реестра.

Следующим «ноу-хау» кредиторов стало использование одного из положений Закона «О несостоятельности» — обвинения в неподаче заявлений о банкротстве. 

«Заявленные требования основаны на пункте 3.1 статьи 3 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ) и статье 61.12 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о несостоятельности, Закон № 127-ФЗ) и мотивированы тем, что ответчики действовали недобросовестно и неразумно, тем самым допустили исключение ООО «КИЗА» из Единого государственного реестра юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ), а также не выполнили обязанности по подаче заявления о признании ООО «КИЗА» банкротом»См.

Постановление 14 ААС от 18 декабря 2018 г. № 14АП-10586/18 по делу № А05-1463/2018

То есть, по мнению истцов, разумные и добросовестные руководители, зная о наличии у подконтрольного им юридического лица долга и невозможности его погасить, должны были инициировать процедуру банкротства предприятия. А раз они этого не сделали, значит долг следует взыскать с них.

Некоторые суды посчитали данные основания достаточными для привлечения к ответственности. Но большинство, в том числе и Верховный суд РФ, придерживаются мнения, что это не является исчерпывающим доказательством и требуют предоставить дополнительные факты недобросовестности или неразумности.

Причинно-следственные связи

В августе 2020 года Верховный Суд РФ вновь основательно высказался на тему субсидиарной ответственностиСм. Определение ВС РФ от 25 августа 2020 г. № 307-ЭС20-180 по делу № А21-15124/2018 в отношении «брошенной» компании, указав на отсутствие презумпции недобросовестности и неразумности руководителей и участников ООО при их исключении из реестра:

…подобного рода ответственность не может и презюмироваться, даже в случае исключения организации из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа на основании статьи 21.

1 Закона о государственной регистрации.

         

А также на невозможность применять положения Закона о банкротстве:

Кроме того, суд апелляционной инстанции, который установил вину ответчика в том, что им не было подано заявление о банкротстве должника, с указанием на утраченную возможность выявить имущество должника, необоснованно применил к спорным правоотношениям положения Закона о банкротстве.

Самый важный тезис Верховного Суда — это требование установить причинно-следственную связь между действиями руководителя и участника должника и тем, что долг не погашен. С такой формулировкой дело было возвращено на повторное рассмотрение в первую инстанцию. 

К слову, о невозможности применять формальный подход ВС РФ сообщал и ранееСм. Определение ВС РФ от 30 января 2020 г.№ 306-ЭС19-18285 по делу № А65-27181/2018, отмечая, что для привлечения к ответственности необходимо доказать фактическое доведение компании до банкротства.

Содержательные доказательства

Что же представить суду, чтобы привлечь руководство исключённого должника к субсидиарной ответственности? Конечно же, универсального средства не существует. Всё, как всегда, зависит от фактуры. Показательным в этом смысле является упомянутое выше дело, которое ВС РФ вернул на новое рассмотрение. На втором круге истец провёл целое расследование, результаты которого легли в основу решения суда.

Исходная ситуация. 

ООО получает от микрофинансовой компании целевой заём на оплату обеспечительного взноса для участия в торгах на поставку оборудования. В обозначенный договором срок деньги не возвращают, проценты не уплачивают. Кредитор идёт в суд и взыскивает долг, однако исполнительное производство не даёт результатов. А через полтора года должника исключают из реестра по решению налогового органа. Кредитор, руководствуясь Законом «Об ООО», обращается в суд с заявлением о привлечении руководителя (он же участник) к субсидиарной ответственности.

Недобросовестное и неразумное поведение руководства ООО доказывали так: 

1. Кредитор представил конкурсную документацию и ответ электронной торговой площадки, в соответствии с которыми должник заявился на участие в торгах, внёс обеспечительный платёж и выиграл торги. В последствии победитель уклонился от заключения договора, не исполнив обязанность по отправке проекта договора заказчику. В результате внесённое обеспечение заблокировали на торговой площадке;

2. Директор должника занял пассивную позицию. Он не предпринимал действий для возврата обеспечительного взноса и не обжаловал решение о признании ООО уклонившимся от заключения договора. Хотя ранее в истории компании обращался с заявлениями об оспаривании недопуска к участию в торгах;

3. Договор на поставку оборудования заключили с аффилированным с должником обществом.

4. Банки представили информацию о том, что в период формирования просроченной задолженности на счета должника поступало достаточное количество денег. Но вместо уплаты долга ООО переводило средства на счета аффилированных компаний и физ лицам, в том числе родственнице директора. Далее перечисленные аффилированным компаниям деньги по цепочке уходили родственникам директора должника.

При наличии такой фактуры очевидно, что директор сделал всё возможное, чтобы ООО не рассчиталось по долгу, поскольку фактически довёл компанию банкротства. Суду представленных доказательств оказалось достаточно. Здесь важно отметить, что документальное подтверждение и саму информацию кредитор добыл в порядке истребования доказательств в ходе самого судебного процесса.

Нюансы

В завершение несколько практических аспектов:

1. Сказанное выше применимо только в отношении обществ с ограниченной ответственностью. Руководителям или учредителям организаций в других формах аналогичные требования не предъявить;

2. Норма пункта 3. 1 ст. 3 Закона «Об ООО» применяется к отношениям, которые возникли после её вступления в силу (после 28 июля 2017 года), что подтверждается судебной практикойСм. Определения ВС РФ от 30.01.2020 г. дело № А65-27181/2018, от 14.06.2019 г. дело № А40-5482/2018 и от 11.07.2019 г. дело № А40-204199/2018, постановления АС Московского округа от 06.08.2018 г. дело № А40-249367/2017, Восемнадцатого ААС от 20.03.2019 г. дело № А76-20349/2018, Тринадцатого ААС от 17.01.2019 г. дело № А56-77064/2018., в том числе опубликованной позицией Верховного суда РФ. То есть, говорить о субсидиарной ответственности можно только в отношении руководителей компаний, исключенных из реестра после указанной даты;

3. В какой суд следует подавать иск о привлечении к субсидиарной ответственности за «брошенные» ООО?

   В Арбитражном и Гражданском процессуальном кодексах в статьях о подсудности нет однозначного указания на то, каким судам подведомственны такие дела — арбитражным или общей юрисдикции.

   По нашему мнению, выбор соответствующего суда зависит от характера требования кредитора к основному должнику, т.е. к самому ООО (даже если оно не рассматривалось в суде до исключения ООО из ЕГРЮЛ).

   Если требование кредитора связано с предпринимательской и иной экономической деятельностью, то иск о привлечении директора, участника или иного лица, которое контролировало ООО, следует подавать в арбитражный суд.

   Если же требование кредитора не связано с такой деятельностью, спор должен рассматриваться в суде общей юрисдикции.

   Однако по состоянию на осень 2021 года у судов все еще отсутствует единая позиция о подведомственности дел о субсидиарной ответственности за «брошенные» ООО. Так, в судебной практике можно встретить ситуации, когда экономические споры одного и того же характера рассматриваются как в арбитражных судах, так и в судах общей юрисдикции. 

Под ударом: кому угрожает субсидиарная ответственность

«Спящая норма» проснулась

Действительно, до 2017 года участник ООО отвечал по долгам компании только в пределах своей доли в уставном капитале. Понятие субсидиарной ответственности присутствовало в законодательстве, но являлось своего рода «спящей нормой». Механизм субсидиарной ответственности по долгам общества не работал. Поэтому компании просто «выбрасывались». Можно было не выполнить контракт, открыть новое юридическое лицо и не обращать внимания на судебные решения.

В 2017 году ситуация кардинально изменилась. Законодатели поменяли правила игры: теперь суды по требованию кредитора, которым может быть банк, налоговая служба, контрагент и т. д., привлекают к субсидиарной ответственности собственников, генеральных директоров и бенефициаров компаний — личное имущество у них изымается и направляется на погашение долгов предприятия. Субсидиарная ответственность может применяться и вне рамок банкротства.

Под ударом — родственники, друзья и одноклассники

Под субсидиарную ответственность может попасть практически любой человек, которого суд признает лицом, контролирующим должника. Круг людей, которые находятся под ударом, точно не очерчен. Необязательно быть владельцем, руководителем или главным бухгалтером — можно быть родственником СЕО или другом главного бухгалтера.

Реклама на Forbes

Достаточно к чему-то принуждать, просто давать советы совершить сделку или извлечь выгоду из недобросовестной сделки. Даже одноклассника, на которого владелец перед банкротством переписал активы, можно привлечь к субсидиарной ответственности.

Суды все чаще удовлетворяют требования о признании того или иного лица контролирующим компанию-должника. Активно привлекать к такого рода ответственности суды стали с лета 2017 года. Динамика впечатляющая: с каждым годом таких кейсов становится на треть больше.

Кто придумал это?

Субсидиарную ответственность придумали нероссийские юристы. В США по общему правилу собственник компании не отвечает по долгам бизнеса. Но бывают ситуации, когда суды принимают решение обратить требования кредиторов на имущество собственника.

В частности, если компания использовалась для нарушения закона, владелец будет нести личную ответственность по ее долгам. Также личную ответственность по долгам будет нести учредитель, если были нарушены положения законодательства о банкротстве либо были смешаны активы должника и учредителей.

Германское гражданское уложение и соответствующие законы достаточно полно описывают институт субсидиарной ответственности, который в общих принципах схож с российским. Субсидиарные обязательства закреплены в швейцарском Гражданском кодексе 1907 года, а также в Швейцарском обязательственном законе 1911 года, в законодательствах Франции, Испании, Италии, Нидерландов и других стран Европы.

Ответственность за бездеятельность

Субсидиарная ответственность может быть предусмотрена на только за деятельность, но и за бездеятельность. С деятельностью все понятно: повлиял на бизнес компании — отвечай! Что касается бездеятельности, имеется в виду, что лицо не совершило какое-то действие, которое должно было совершить. Это бездействие повлекло за собой нарушение законных прав кредитора, стало невозможно погасить требования перед кредиторами, либо это сильно ухудшило финансовое положение компании.

Предположим, генеральный директор знал, что имеются признаки банкротства компании, но просрочил срок инициирования банкротства, то есть в течение 30 дней сам не начал необходимую процедуру. Этот директор автоматически будет привлечен к субсидиарной ответственности. При этом бремя доказывания невиновности лежит на лице, которое привлекают к ответственности. В этом случае директору придется доказывать, что он не знал о финансовом состоянии компании. Скорее всего, суд ему не поверит.

Три последних года

В ходе проведения процедуры банкротства проверяются все сделки, совершенные от имени компании-должника и с ее активами за трехлетний период до банкротства.

Предположим, собственник решает спасти активы и выводит их из бизнеса путем продажи за бесценок или простой передачи. Это достаточно опрометчиво: такие сделки с большой долей вероятности приведут к субсидиарной ответственности собственника. И от этого пострадает не только бизнес, но и семья.

Также надо помнить, что неправомерные действия при банкротстве влекут за собой административную или уголовную ответственность.

Как избежать субсидиарной ответственности?

Есть несколько советов, которые помогут избежать субсидиарной ответственности.

Во-первых, проведите анализ всех своих отношений с юридическими лицами: где вы числитесь консультантом, членом совета директоров, советником руководителя и пр. Важен контроль всех юридических и информационных отношений с любым бизнесом.

Во-вторых, регулярно проводите правовой анализ сделок своей компании, финансовых потоков и активов. Если активы компании-должника сокрыты, установите лицо, ответственное за эти сделки, и примите меры к обнаружению имущества. Собирайте материалы, подтверждающие, что ваши действия были добросовестными и разумными, в интересах должника и его учредителей, что отсутствовали нарушения имущественных прав кредиторов, а действия были нацелены на предотвращение еще большего ущерба интересам кредиторов.

А в-третьих, лучше банкротства не допускать. Не брать чрезмерную кредитную нагрузку, прописывать негативный сценарий ведения бизнеса и всегда держать руку на пульсе.

Субсидиарная ответственность

Участники и директор не платят по долгам общества. Это известное правило действует, пока ООО вовремя рассчитывается с контрагентами и налоговой. Ограниченная ответственность — в каком-то смысле миф.

Если накопятся долги, владельцы бизнеса обязаны пустить в ход личные деньги, квартиры и машины. Это называется субсидиарной ответственностью. 

В статье рассказываем, когда владельцы платят за ООО и советуем, как подстраховаться.

Кто рискует в проблемном ООО 

Если у бизнеса долги и не хватает денег, отвечают люди, которые им управляли. Закон называет их контролирующими лицами. К ним относятся:

— директор;

— учредители;

— фактический владелец бизнеса — когда долю ООО записали на подставное лицо или фирму открыли для дробления бизнеса и ухода от налогов;

— главный бухгалтер, бухгалтер — то есть человек, который отвечал за оплату;

— подставные директор и участник — пока не докажут, что значились только в учредительных документах, а выгоду получал другой человек.

Именно эти лица рискуют попасть на субсидиарную ответственность. Такой подход описан в ст. 53.1 ГК РФ, ст. 61.10 Закона о банкротстве и п. 3 и 7 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53.

Если виноваты несколько человек, по долгам платят солидарно. Это значит, кредитор предъявит исполнительный лист к самому платёжеспособному и заберёт весь долг. Заплативший за всех сможет взыскать доли с остальных должников. Но уже сам.

Сразу успокоим: личная ответственность не наступает автоматически при долгах в ООО. Человек платит, только когда в фирме нет денег по его вине. С виной и долгами разбираются суды. А в суды должны обратиться кредиторы.

Когда наступает субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность наступает в двух случаях. Первый — фирма обанкротилась и виноваты владельцы. Второй — налоговая исключила брошенную с долгами фирму из ЕГРЮЛ. Случаи названы в ст. 3 Закона об ООО. 

ООО обанкротилось

Банкротство — когда суд официально признал, что в ООО долгов больше, чем денег на счетах и мебели в офисе. Банкротство бывает при долгах от 300 000 ₽.

Примерный сценарий банкротства такой. 

Налоговая, поставщик или арендодатель не дожидаются оплаты и получают через суд исполнительный лист. Если долг висит дольше трёх месяцев, кредитор через суд банкротит ООО. 

Суд ставит в бизнес арбитражного управляющего. Управляющий собирает остатки денег, продаёт имущество и расплачивается с налоговой и кредиторами по чуть-чуть. В конце ООО закрывают.

Если выяснится, что в банкротстве виновато контролирующее лицо, его заставят доплачивать кредиторам. Для этого будет отдельный суд.

Вот случаи из ст. 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, когда считается, что виноват директор или владелец бизнеса:

— из фирмы вывели деньги, переписали имущество;

— в ООО нет бухгалтерских документов или в них искажены цифры;

— половина долгов — это налоги и штрафы, из-за которых не хватило денег на поставщиков и зарплаты;

— директор знал про непосильные долги, но не шёл в банкротство;

— в фирме меняли адрес и скрывались от контрагентов.

Пример: учредителей заставили платить долг фирмы-банкрота

ООО с двумя учредителями не заплатило подрядчику 3 700 000 ₽. Подрядчик судился, получил исполнительный лист, подавал на банкротство. Выяснилось, что у ООО ничего нет. 

Подрядчик попросил у суда привлечь учредителей к субсидиарной ответственности. Оказалось, что учредители поменяли адрес и не сообщили налоговой, спрятали бухгалтерию и переоформили ООО на подставное лицо. Так нельзя, с долгами надо разбираться, а не сливать бизнес. Подрядчику выдали исполнительный лист к учредителям на 3 700 000 ₽ — дело № А40-297575/2018.

Платить за ООО не придётся, если учредитель и директор пытались поправить дела. Например, оформляли рассрочку по налогам, но не потянули. 

🎁

30 дней Эльбы в подарок

Оцените все возможности онлайн-бухгалтерии бесплатно

Хочу попробовать
ООО исключили из ЕГРЮЛ

Налоговая ведёт реестр всех юрлиц, он называется ЕГРЮЛ. Когда фирма год не пользуется банковскими счетами и не сдаёт декларации, налоговая признает её неработающей. Такие ООО исключают из реестра. 

Оставшиеся у ООО долги переходят директору и учредителям. Правда, для этого кредитор ходит в суд и доказывает, что фирма избегала оплаты. Про субсидиарную ответственность в брошенном ООО у нас есть подробная статья с советами.

Пример: ООО закрыли и долг перешёл учредителям

В ООО висел долг 700 000 ₽ по исполнительному листу за аренду. Учредители просто перестали работать через фирму и открыли ИП. ООО исключили из реестра как неработающее. 

Арендодатель не сдался и взыскал 700 000 ₽ снова, но уже с учредителей — дело № А65-27181/2018.

Что приставы заберут у человека, а что забрать нельзя

Итог субсидиарной ответственности — это исполнительный лист на взыскание денег с человека. 

По листу снимут деньги с личного счёта. Оставят только прожиточный минимум. Если денег не хватит, приставы перейдут на имущество. Его продадут на торгах, деньги отдадут кредитору. Так выглядит процедура получения денег налоговой или упорным контрагентом.

Личная ответственность не означает, что человека оберут до нитки. Приставам нельзя трогать следующее по ст. 446 ГК РФ:

— единственную квартиру, дом — кроме ипотечных;

— мебель, посуду, одежду;

— профессиональное оборудование не дороже 110 000 ₽.

Машины и вторые квартиры заберут. Ну, конечно, если они оформлены на имя должника.

Как избежать субсидиарной ответственности

Чтобы не попасть на личную ответственность, надо пытаться гасить долги фирмы. Оформлять рассрочки, увеличивать уставный капитал своими деньгами, вносить займы в ООО. В судах эти действия оправдают вас. А при нехватке денег надо подать на банкротство. 

Точно не нужно переоформлять ООО на подставных директоров, открывать новые юрлица с созвучными названиями, «терять» бухгалтерские документы и выводить активы. Кредиторы узнают и расскажут в суде. Это станет основанием субсидиарной ответственности.

Статья актуальна на 08.02.2021

Какова ответственность участника ООО при его банкротстве?

Общество с ограниченной ответственностью (далее – ООО) несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников согласно положениям п. 1, 2 ст. 3 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

На основании п. 3 ст. 3 указанного закона в случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Таким образом, субсидиарная ответственность по обязательствам ООО в случае недостаточности его имущества может быть возложена на ее участников и других лиц в случае несостоятельности (банкротства) ООО по их вине.

Данный вывод согласуется с правовой позицией, содержащейся в п. 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 8 от 01.07.1996.

Суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

К числу таких лиц, на которых может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным (банкротом) ООО, относятся контролирующие лица ООО согласно абз. 6,  7 п. 4 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»:

лица, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности;

лицо, являющееся единоличным исполнительным органом должника (например, директор ООО).

При этом на основании абз. 1 п. 4 ст. 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Следовательно, бухгалтер и одновременно участник ООО, по вине которого наступила несостоятельность (банкротство) ООО, несет субсидиарную ответственность в случае недостаточности имущества ООО.

Ответственность может наступить, например, при отсутствии документов бухгалтерского учета и (или) отчетности, или если документы содержат искаженную информацию исходя (абз. 4 п. 4 ст. 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Риски выхода до банкротства

17
декабря
2015

Риски выхода до банкротства

Гусев_эж-Юрист_Риски выхода до банкротства_12.

2015 Скачать файл

Файл добавлен	17.12.2015
Презентация	.pdf (900 Кб)

Как правило, участники хозяйственных отношений при возникновении трудностей стремятся как можно быстрее освободится от отягощающих их активов, тем более если такие активы могут принести значительные риски в будущем. Не являются исключением и нематериальные активы в виде долей участия в юридических лицах, которые по тем или иным причинам обременены кредиторской задолженностью перед своими контрагентами и бюджетом. В такой ситуации, учредители компании стремятся избавиться от проблемного актива, опасаясь возможной ответственности по обязательствам учрежденной ими компании в случае ее банкротства.

Выход есть всегда

Выход из состава участников обремененной кредиторской задолженностью компании, на первый взгляд, наиболее простой и распространенный механизм прекращения участия в обществе. Вместе с тем немногие понимают, что подобные действия не только не позволят избежать рисков субсидиарной ответственности общества, но и могут послужить основанием для подозрений в умышленных действиях участников должника по причинению ущерба его кредиторам. Причем, как правило, при определении вины принимается во внимание период вхождения в состав участников должника и период образования задолженности должника перед своими контрагентами.

Не понимая влекущих такими действиями проблем, участники, не желая терять вложенные в общество средства, стремятся своим выходом из общества прикрыть вывод с него активов и денежных средств посредством получения действительной стоимости доли в уставном капитале проблемного общества. Однако возврат активов будет уже являться головной болью кредиторов должника и его арбитражного управляющего. Вместе с тем, как показывает практика, достичь положительного результата и возвратить выведенные участником средства удается в большинстве случаев, причем, если выход участника и получение им действительной стоимости своего участия в капитале должника совершены в преддверии банкротства, причинив тем самым, значительный ущерб должнику и его кредиторам, обладающих требованиями к должнику с более ранними сроками возникновения. Причем немаловажное значение в такой ситуации имеет наличие признаков банкротства у общества, либо их появление в результате выплаты стоимости доли участия в капитале компании.

Стоит отметить, что выход из состава участников общества, в том числе и в преддверии банкротства, до введения в отношении должника процедуры наблюдения, ничем не ограничен. Отдельно следует выделить получение участником действительной стоимости доли участника в уставном капитале общества в случае, если такие выплаты или передача имущества приведет к несостоятельности общества, причинив вред должнику и его кредиторам.

Положения ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривают возможность участника выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. При этом недопустим выход единственного участника из общества или же единовременный выход всех участников.

Ранее, до 01 июля 2009 года, п. 1 ст. 26 Закона об ООО устанавливал право участника в любое время выйти из общества, независимо от согласия других участников. Причем такое право участника не могло быть ограничено положениями устава.

Однако в настоящее время согласно действующему законодательству такое право участника может быть ограничено уставом и потребует согласования выхода с иными участниками общества.

При этом право участников на выход из общества, созданного до 01 июля 2009 года, сохраняется у них и после этой даты, независимо от того, внесены ли в устав общества изменения в связи с приведением его в соответствие с новым законодательством, если изначально устав содержал положение о праве участников на выход из общества.

Если же устав общества, созданного до 01 июля 2009 года, не содержал такого положения, то начиная с названной даты его участники не имеют права выйти из общества в порядке, предусмотренном ст. 26 Закона об ООО. В этом случае право на выход из общества может быть закреплено путем внесения изменений в устав общества (п. 21 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 135 от 30.03.2010).

Пути и ограничения

Выход участника из общества возможен как путем отчуждения своей доли в уставном капитале участникам данного общества, третьему лицу, так и путем отчуждения своей доли обществу.

Лицо, отчуждающее свою долю в полном объеме, перестает быть участником общества, что подразумевает его выход из общества, частным случаем которого может быть отчуждение своей доли как обществу, так и третьему лицу.

С момента введения процедуры наблюдения в отношении должника (п. 3 ст. 64 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), Законом о банкротстве устанавливаются ограничения в отношении действий органов управления должника, в частности к которым относится запрет на принятие решений о выходе из состава учредителей должника (абзац 7 п. 3 ст. 64 Закона о банкротстве).

В связи с этим принятие решений о выходе из состава участников в период действия в отношении должника процедуры наблюдения будет нарушать установленные законом о банкротстве нормы. А в случае, если налоговый орган на момент предоставления документов о внесении изменений в ЕГРЮЛ в отношении изменения участников будет обладать сведениями о банкротстве общества, последует отказ в государственной регистрации изменений в сведениях реестра юридических лиц (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2014 по делу № А45-17736/2013).

Вместе с тем ограничения, установленные абзацем 7 п. 3 ст. 64 Закона о банкротстве, касаются тех случаев, когда в результате принятия органом должника решения у последнего возникает обязанность по выплате действительной стоимости доли в уставном капитале общества вышедшему участнику (определение ВАС РФ от 17.01.2014 № ВАС-19428/13).

При выходе из состава участников в силу положений п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО доля участника переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли уставном капитале общества или передать имущество такой же стоимости. Действительная доля участия определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, и подлежит передаче в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплат не предусмотрен уставом общества.

Причем, общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать имущество той стоимости, если на момент таких выплат или выдачи имущества оно отвечает признакам банкротства, либо в результате этих выплат указанные признаки появятся у общества (абзац 4 п. 8 ст. 23 Закона об ООО).

Оценка наличия признаков банкротства у общества, либо их появление относится к оценочной категории и возникновение таких признаков является порождением множества факторов, которые должны оцениваться в каждом отдельном случае. Поэтом при принятии решения о выплате действительной стоимости доли участия следует заручиться мнением аудита, изложенным в соответствующем заключении.

Следовательно, закон предусматривает ограничения в отношении непосредственно выплаты действительной стоимости доли, однако такое обстоятельство не препятствует принятию судебного акта о взыскании действительной стоимости доли с общества (Постановление арбитражного суда Московского округа от 13.07.2015 по делу № А40-47524/14).

Однако фактическое получение действительной стоимости доли участия в обществе может явиться основанием для признания таких выплат или передачи имущества недействительными по заявлению конкурсного управляющего в случае банкротства общества.

Причем результат таких требований будет определять размер доли участия, возможность участника определять решения общества, размер кредиторской задолженности должника, фактически выплаченная стоимость доли участия в капитале общества или же стоимость переданного бывшему участнику имущества, а также влияние потери части переданного участнику актива на введение в отношении должника процедуры банкротства и возможность должника удовлетворить требования включенных в реестр кредиторов (постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02. 03.2015, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2014 по делу № А56-42328/2013).

Существующая судебная практика свидетельствует, что участник, обладающий правом требования выплаты действительной стоимости доли в уставном капитале, может рассчитывать только лишь на передачу имущества, оставшегося после завершения расчетов со всеми кредиторами, которого, как правило, не остается в силу сущности самой процедуры банкротства. Причем стоит отметить, что такие участники не являются кредиторами должника и их требования не подлежат включению в реестр требований (определения КС РФ от 19.10.2010 № 1279-О-О, от 27.01.2011 № 75-О-О, от 24.09.2012 № 1760-О).

Таким образом, действующее законодательство не ограничивает права участника в преддверии банкротства принять решение о выходе из состава учредителей общества.

Вместе с тем получение участником действительной стоимости доли участия в обществе несет значительные риски признания таких выплат недействительными с корреспондирующим требованием возврата полученных средств в конкурсную массу общества при его банкротстве. Причем не стоит забывать, что судебная оценка недействительности действий общества и его участника по выплате стоимости участия в обществе чревата последующим обвинением в действиях, приведших к банкротству общества и невозможности расплатиться с кредиторами. Подобное обвинение может сформировать основания для привлечения бывшего участника к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Поэтому принятие подобных решений требует тщательной оценки рисков и возможных последствий. 

---

Закрытие ООО после банкротства: что вам нужно знать

Если вы подали заявление о защите от банкротства, потому что ваша компания с ограниченной ответственностью не смогла выплатить все свои долги, окончание процедуры банкротства, несомненно, принесет облегчение.

Но хотя банкротство ликвидирует активы вашего ООО и урегулирует его долги, оно не прекращает существование вашего ООО.

Несмотря на то, что ООО больше не занимается бизнесом, оно по-прежнему является юридическим лицом, пока вы не предпримете шаги для его официального роспуска.

Как работает банкротство?

В случае банкротства бизнеса согласно главе 7 активы ООО продаются и используются для выплаты кредиторам ООО. После банкротства оставшиеся долги ООО списываются, и ООО больше не осуществляет свою деятельность. Владельцы ООО, как правило, не несут ответственности по долгам ООО.

Однако иногда владелец LLC подписывал личную гарантию, которая возлагала на владельца личную ответственность за корпоративный долг. Банки, арендодатели и другие кредиторы обычно требуют личных гарантий, когда бизнес является новым и имеет мало активов.Владельцам ООО, подписавшим личные гарантии, возможно, придется объявить о личном банкротстве, чтобы освободить их от ответственности за эти деловые долги.

Иногда банкротство бизнеса является лучшим способом решить финансовые проблемы ООО. Если ООО не имеет никаких активов, но владелец подписал личную гарантию, личное банкротство может быть лучшим решением. Иногда необходимо подать оба.

Зачем официально распускать ООО после банкротства?

В глазах государства, в котором было создано ООО, ООО продолжает существовать до тех пор, пока не будет распущено.Это означает, что, в зависимости от штата, можно ожидать, что LLC будет подавать годовые отчеты, платить сборы и платить минимальные налоги.

Ликвидация ООО позволяет избежать этих требований, сборов, штрафов и налогов. Он также уведомляет всех оставшихся кредиторов о том, что ООО больше не может нести деловые долги.

Распоряжение деловыми активами после личного банкротства

Если вы подали заявление о личном банкротстве, потому что вы лично гарантировали долги бизнеса, но вы также не подали заявление о банкротстве бизнеса, вам необходимо будет избавиться от всех оставшихся активов бизнеса до официального закрытия LLC после банкротства.Материальные активы, такие как оборудование и приспособления, могут быть проданы, а вырученные средства могут быть использованы для уплаты непогашенных налогов и других долгов.

Как распустить ООО

В каждом штате действуют свои правила и процедуры роспуска ООО в этом штате. Однако в целом необходимо выполнить следующие шаги:

• Члены ООО должны одобрить роспуск. В операционном соглашении ООО или другом организационном документе может быть указана процедура собрания и голосования по плану роспуска.Если нет, вы должны следовать процедуре, изложенной в законах штата, где ООО было создано. Одобрение членов должно быть задокументировано в резолюции и храниться в записях ООО.

• Документы о роспуске должны быть поданы в штате, в котором было создано ООО. Каждое государство имеет свои формы и процедуры роспуска. Документы о роспуске подаются секретарю штата или другому государственному органу, который ведет деловую документацию.

•  Государственные налоговые органы предоставляют справку о том, что они актуальны по всем своим налогам.Это требуется не во всех штатах, но даже если это не так, вы должны быть уверены, что ваша LLC уплатила все налоги штата.

• Остальные кредиторы, не включенные в процедуру банкротства, должны быть уведомлены о роспуске. Это требование в некоторых штатах.

• Документы о роспуске или аннулировании должны быть поданы в каждом штате, где LLC зарегистрирована для ведения бизнеса.

Дополнительные шаги по ликвидации

• Владельцы LLC должны уведомить Службу внутренних доходов о закрытии бизнеса и попросить IRS закрыть учетную запись с идентификационным номером работодателя (EIN) LLC.У IRS есть руководство по другим шагам, связанным с налогами, которые вы должны предпринять, если вы закрываете бизнес.

• Если вы назначили кого-то за пределами компании в качестве зарегистрированного агента, вы должны уведомить агента о банкротстве и роспуске ООО. Вы также должны уведомить агентов в любых других штатах, где LLC зарегистрирована для ведения бизнеса.

• Если у вашего ООО есть какие-либо бизнес-лицензии, уведомите лицензирующие органы и узнайте, как аннулировать или отказаться от лицензии.

Закрытие ООО после банкротства — сложное решение, но есть ресурсы, которые помогут владельцам бизнеса сделать переход как можно более плавным. Как только процесс подачи заявления о банкротстве бизнеса завершен, владельцы бизнеса освобождаются от долгов и получают возможность начать все сначала.

 

Закон о банкротстве предприятий | Юстиа

Малые предприятия, будь то индивидуальные предприниматели, полные товарищества, корпорации или компании с ограниченной ответственностью, как известно, трудно добиться успеха.Многие из них борются с долгами. Индивидуальные владельцы и генеральные партнеры несут личную ответственность по долгам компании, а это означает, что кредиторы могут использовать свои личные активы для погашения долгов бизнеса. Партнер с ограниченной ответственностью или владелец корпорации или компании с ограниченной ответственностью обычно не несет личной ответственности за деловые долги, но, тем не менее, может испытывать трудности с их погашением.

Если ваш малый бизнес борется с определенными типами долгов, банкротство в соответствии с главами 7, 11 или 13 может стать подходящим решением.Каждый из них имеет различные преимущества и недостатки. Выбор правильного варианта может повлиять на вашу способность сохранить свои активы и избежать дорогостоящих судебных разбирательств, а также может повлиять на вашу способность восстановить бизнес в будущем. Однако могут быть альтернативы, не связанные с банкротством, которые в целом являются лучшими вариантами, в зависимости от вашей ситуации. Для большинства предприятий разумно проконсультироваться с опытным адвокатом по банкротству, чтобы обсудить последствия подачи заявления о банкротстве.

Последствия банкротства главы 7 для бизнеса

Подача заявления о банкротстве в соответствии с главой 7 не устраняет личные обязательства по деловым долгам для товариществ, корпораций и компаний с ограниченной ответственностью.Партнеры или владельцы могут подать отдельное заявление о банкротстве в соответствии с Главой 7. Тем не менее, индивидуальное предприятие не является отдельным юридическим лицом, и если вы подаете заявление о банкротстве в соответствии с Главой 7, вы можете таким образом списать как деловые, так и личные долги.

Глава 7 больше всего подходит для бизнеса, у которого нет будущего, а также нет значительных активов. Вы можете подать Главу 7, чтобы закрыть и ликвидировать бизнес, но вы не получите освобождения или не сможете использовать исключения для защиты своих активов.Тем не менее, конкурсный управляющий может использовать ваши активы для выплаты кредиторам, насколько это возможно.

Последствия банкротства главы 11 для бизнеса

Глава 11 представляет собой банкротство в связи с реорганизацией бизнеса, которое позволяет предприятиям продолжать свою деятельность, а также реорганизовывать долги с помощью плана погашения долга. В большинстве случаев нецелесообразно подавать документы по главе 11 в качестве физического лица, поскольку глава 13 дешевле и проще. Однако некоторые лица не имеют права на участие в Главе 13, поскольку у них есть обеспеченный долг на сумму более 1 081 400 долларов США или необеспеченный долг на сумму более 360 475 долларов США.В этих случаях человеку, возможно, придется подать заявление по главе 11.

Глава 11 более сложная и дорогая, чем любая из двух других глав, но как частные лица, так и бизнес могут подавать документы в соответствии с этой главой. Глава 11 больше всего подходит для крупного бизнеса, владельцы которого хотят перестроиться и иметь план на будущее.

Существуют требования к главе 11, которые не применимы к главам 7 или 13. Например, как владелец бизнеса вам необходимо будет подавать операционные отчеты, а также необходимо будет назначить комитет кредиторов.Кредиторы проголосуют за ваш план реорганизации долга и должны одобрить его, прежде чем он будет утвержден судом.

Однако, если у вас есть бизнес с задолженностью менее 2 343 300 долларов, вы считаетесь «должником малого бизнеса». Судебное разбирательство в отношении должника малого бизнеса в соответствии с главой 11 обычно проходит быстрее, и комитет кредиторов не требуется. Суд может отменить обычное требование о раскрытии информации. Однако у вас есть только 300 дней, чтобы предложить свой план реструктуризации.Кроме того, в некоторых штатах вы можете находиться под надзором Управления попечителей США.

Последствия банкротства главы 13 для бизнеса

Только физические лица могут подать заявление о банкротстве по главе 13. Это означает, что если вы являетесь индивидуальным предпринимателем, вы можете подать главу 13 для реорганизации личных и деловых долгов, но если вы являетесь партнером или владеете корпорацией или компанией с ограниченной ответственностью, вы не можете подать главу 13 от имени бизнеса.

Последнее рассмотрение октябрь 2021 г.

сек.

правительство | Порог частоты запросов превысил

Чтобы обеспечить равный доступ для всех пользователей, SEC оставляет за собой право ограничивать запросы, исходящие от необъявленных автоматических инструментов. Ваш запрос был идентифицирован как часть сети автоматизированных инструментов, выходящих за рамки приемлемой политики, и будет управляться до тех пор, пока не будут предприняты действия по объявлению вашего трафика.

Пожалуйста, заявите о своем трафике, обновив свой пользовательский агент, включив в него информацию о компании.

Для получения рекомендаций по эффективной загрузке информации из SEC.gov, включая последние документы EDGAR, посетите страницу sec.gov/developer. Вы также можете подписаться на получение по электронной почте обновлений программы открытых данных SEC, включая передовые методы, которые делают загрузку данных более эффективной, и улучшения SEC.gov, которые могут повлиять на процессы загрузки по сценарию. Для получения дополнительной информации обращайтесь по адресу opendata@sec. gov.

Для получения дополнительной информации см. Политику конфиденциальности и безопасности веб-сайта SEC. Благодарим вас за интерес, проявленный к Комиссии по ценным бумагам и биржам США.

Идентификатор ссылки: 0.5dfd733e.1642350049.b2f839ef

Дополнительная информация

Политика безопасности Интернета

Используя этот сайт, вы соглашаетесь на мониторинг и аудит безопасности. В целях безопасности и для обеспечения того, чтобы общедоступные услуги оставались доступными для пользователей, эта правительственная компьютерная система использует программы для мониторинга сетевого трафика для выявления несанкционированных попыток загрузить или изменить информацию или иным образом нанести ущерб, включая попытки отказать в обслуживании пользователям.

Несанкционированные попытки загрузки информации и/или изменения информации в любой части этого сайта строго запрещены и подлежат судебному преследованию в соответствии с Законом о компьютерном мошенничестве и злоупотреблениях от 1986 года и Законом о защите национальной информационной инфраструктуры от 1996 года (см. S.C. §§ 1001 и 1030).

Чтобы гарантировать, что наш веб-сайт хорошо работает для всех пользователей, SEC отслеживает частоту запросов контента SEC.gov, чтобы гарантировать, что автоматический поиск не повлияет на способность других получать доступ к контенту SEC.gov. Мы оставляем за собой право блокировать IP-адреса, отправляющие чрезмерные запросы. Текущие правила ограничивают количество пользователей до 10 запросов в секунду, независимо от количества компьютеров, используемых для отправки запросов.

Если пользователь или приложение отправляет более 10 запросов в секунду, дальнейшие запросы с IP-адреса(ов) могут быть ограничены на короткий период.Как только количество запросов упадет ниже порогового значения на 10 минут, пользователь может возобновить доступ к контенту на SEC.gov. Эта практика SEC предназначена для ограничения чрезмерных автоматических поисков на SEC.gov и не предназначена и не ожидается, что она повлияет на отдельных лиц, просматривающих веб-сайт SEC. gov.

Обратите внимание, что эта политика может измениться, поскольку SEC управляет SEC.gov, чтобы обеспечить эффективную работу веб-сайта и его доступность для всех пользователей.

Примечание: Мы не предлагаем техническую поддержку для разработки или отладки процессов загрузки по сценарию.

Банкротство частных компаний с ограниченной ответственностью

Чтобы частная компания с ограниченной ответственностью считалась банкротом, она должна быть неплатежеспособной. Это означает, что компания не в состоянии выполнить свои финансовые обязательства в срок, а также что у компании недостаточно активов для покрытия долга. В случае неплатежеспособности компания должна быть не в состоянии выполнять свои обязательства в обозримом будущем.

Районный суд откроет дело о банкротстве по заявлению либо самой компании, либо кредитора.

Банкротство в компаниях с ограниченной ответственностью

Konkursloven (только на норвежском языке)

Konkursloven om vilkår для конкурса (только на норвежском языке)

Заявления о банкротстве от компании

Aksjeloven — begjæring om gjelds- og konkursbehandling (только на норвежском языке)

• Когда компания с ограниченной ответственностью по собственной инициативе уведомляет окружной суд, это называется «подачей заявления о банкротстве». В дополнение к заявлению о банкротстве также должны быть представлены определенные приложения. Компании, которые сами подают заявление о банкротстве, освобождаются от требования залога залога и любой ответственности за расходы, связанные с процедурой банкротства.

Oppbudsbegjæring для aksjeselskap (только на норвежском языке)

Процедура банкротства

• Окружной суд рассмотрит заявление о банкротстве и определит, является ли компания неплатежеспособной.Если компания неплатежеспособна, районный суд открывает дело о банкротстве и назначает администратора. Администратор обычно является юристом и является лицом, которое будет проводить процедуру банкротства.
• Банкротство означает, что все активы компании будут конфискованы в пользу кредиторов. Когда районный суд возбудит дело о банкротстве, все, кто действует от имени предприятия, сразу потеряют право распоряжения активами. Право распоряжения переходит к конкурсной массе.
• «Активы» означает все активы, принадлежащие компании, такие как денежные средства, банковские счета, недвижимость, транспортные средства, рабочее оборудование, непогашенная дебиторская задолженность, машины и оборудование, зарегистрированные товарные знаки и патентные права.
• В связи с процедурой банкротства администраторы могут в некоторых случаях выбрать продолжение бизнеса или продать весь бизнес или его часть новому владельцу.
• Правление и генеральный директор компании обязаны безвозмездно помогать имуществу.Они обязаны предоставлять районному суду и администратору всю необходимую информацию о своем финансовом положении и своем бизнесе до и во время процедуры банкротства. Должник также обязан содействовать получению бухгалтерских справок и других документов, имеющих значение для управления имуществом, и при необходимости оказывать иную помощь. Вы обязаны безвозмездно помогать имуществу.
• Бухгалтер и аудитор общества обязаны раскрывать бухгалтерские документы должника и информировать наследников о бухгалтерском учете и деловой практике должника. Это обязательство применяется, даже если плата за выполненную работу остается невыплаченной, и независимо от каких-либо обязательств по сохранению конфиденциальности.
• После того, как администратор проведет полную проверку финансового положения должника, управление имуществом будет завершено. Управление имением будет прекращено районным судом, если нет средств на продолжение процесса. Если у наследства есть средства, производство по управлению имуществом будет завершено путем распределения средств наследства между кредиторами, чтобы они получили пропорциональное возмещение.

После процедуры банкротства

• Акционеры предприятия, как правило, не несут ответственности по долгам компании. Их ответственность ограничена уставным капиталом, на который они подписались. Тем не менее ответственность за компенсацию может возникнуть в отношении членов совета директоров, владельцев и других лиц в результате ассигнований, сделанных ими в связи с управлением предприятием. Гарантийная ответственность может также возникнуть в отношении некоторых кредиторов, например.г. если члены правления и/или акционеры лично гарантировали долг компании.

Прекращение ООО

Редактор: Альберт Б. Эллентук, эсквайр.

Хотя юридическое прекращение ООО, классифицированное поскольку товарищество определяется в соответствии с законодательством штата, прекращение для целей налогообложения определяется в соответствии с специальные положения гл.708. ООО прекращается по налогового законодательства либо потому, что бизнес LLC прекращается или потому что 50% или более прибыли LLC и проценты на капитал переводятся в течение 12 месяцев период. Механический характер этих правил позволяет практикующий врач может определить с большой степенью уверенность в том, что ООО прекратило свое существование в связи с налогами целей. сек. 708 также может вызвать непреднамеренное прекращение деятельности ООО по «техническому положения о расторжении (50% или более изменение права собственности через 12 месяцев), вместе с соответствующим налогом разветвления.На самом деле, многие товарищества и ООО были расторгнуты без согласия партнеров или членов знание.

Общее правило определения вызывает ли событие прекращение ООО квалифицируется как товарищество, содержится в гл. 708(б)(1). Правило определяет следующие два события как те, которые вызывают прекращение ООО для налогообложения цели:

1. Не является частью какой-либо деятельности, финансовая операция или предприятие ООО продолжается будет осуществляться любым из его участников в LLC или партнерство (в том числе, когда ООО имеет менее два члена). Преобразование товарищества в ООО (и наоборот) не прекращает преобразование организация.
2. Продажа или обмен 50% или более доли в капитале ООО и прибыли в течение 12-месячный период (который может включать части двух налоговых годы).

Осторожно: Положения гл. 708 являются единственными критерии, используемые для определения того, классифицируется ли ООО как партнерство прекращается для целей налогообложения.То юридическое роспуск ООО в соответствии с законодательством штата, потому что смерти, изъятия, банкротства или некомпетентность участника не приводит к возникновению ООО расторжение для целей налогообложения, если событие не вызвать одно из двух событий ранее описано.

В определенных ситуациях может Было бы целесообразно, чтобы ООО было прекращено по налоговым причинам. Например, если сек.Выборы корректировки базиса 754 был пропущен, и IRS отклонил LLC просьба о помощи, расторжение может быть единственным способом для достижения повышения базы. В других случаях может быть желательно продолжить юридическое существование ООО, даже если ООО было прекращено для целей налогообложения и распределила все свои операционные активы. Это может быть случай, например, если есть вопрос о том, кто партнер по налоговому управлению будет проходить последующую проверку ООО, если у ООО есть условные активы или обязательства (возможно, относящиеся к текущим судебный процесс), или когда он владеет правами на нематериальные активы (торговые наименования, лицензии и т. ), что он хочет сделать недоступна для других субъектов.

Прекращение производства бизнеса

ООО, классифицируемое как товарищество прекращается для целей налогообложения, если его деятельность прекращено, а его активы распределены между члены. Кроме того, если деятельность ООО продолжено в новой форме, такой как корпорация или единоличное право собственности, ООО прекращается для целей налогообложения (разд.708(б)(1)). Предположительно, если бизнес ООО продолжает осуществляться в партнерской форме, нет прекращения уплаты федерального подоходного налога целей.

Прекращение деятельности Деятельность

Определение того, является ли хозяйственная деятельность ООО прекратились — не всегда простая задача. К предотвратить непреднамеренное прекращение, правила и суды предоставили большую свободу в определение того, что представляет собой продолжение Деятельность ООО. Как правило, прекращение деятельности и прекращение ООО считаются произошедшими в момент окончательное распределение имущества между участниками. То суды состоялись (в контексте партнерства) что процесс ликвидации товарищества считается частью бизнеса товарищества ( Сарджент , Т.С. Памятка.1970-214).

Пример 1: Б и С являются членами ТС ООО, крупного рогатого скота, и каждый владеет 25% доли в его прибыли и капитале. Q владеет оставшиеся 50% процентов. ТС классифицируется как товарищество федерального налоги.Участники решили, что из-за депрессивный рынок крупного рогатого скота, они хотят выйти из бизнес. 1 июля 2008 года они соглашаются распустить ТС , продать свои активы, погасить долги и распределить оставшиеся деньги среди участников. От С 1 июля 2008 г. по 12 апреля 2010 г. члены пройти через упорядоченное распоряжение ТС активы и свертывание бизнеса операции.15 марта 2010 года участники получают окончательное распределение оставшихся денежных средств. ТС не прекращается для целей налогообложения до марта 15 декабря 2010 года, когда будет произведено окончательное распределение денежных средств. Этап ликвидации (с даты принятия решения прекратить деловые операции через окончательное распоряжения активами предприятия, оплата обязательства, и распределение среди членов) является считается продолжением ТС деловая активность.

Большинство государственных актов об ООО содержат положения, которые определить, кто может прекратить деятельность ООО и как будут производиться выплаты кредиторам и члены. ООО обычно должны распределять свои активы сначала кредиторам, а затем членам в соответствии с положения государственного акта или операционного соглашение, если это разрешено законом. Когда ООО распущен, он, как правило, должен подавать статьи роспуск с государственным секретарем штата организации.

При определении того, не является ли он частью какого-либо бизнеса, финансовые операции или предприятие ООО осуществляется любым из его участников в ООО, суды сосредоточились на начальной фразе «нет часть.» Толкуя это буквально, они заявили что партнерство не прекращается, даже если оно единственными активами являются векселя к получению, возникающие в результате продажа имущества товарищества ( Фоксман , 41 Т. С. 535 (1964)). Когда партнерство книги остаются открытыми, удерживание заметок считается частью торговли или бизнеса товарищества, и поэтому партнерство не прекращается ( Бейкер Коммодитиз, Инк. , 48 т.к. 374 (1967)).

Пример 2: Факты те же, что и в примере 1, за исключением что в процессе продажи своих активов, ТС соглашается принять записку о продаже половины его активы.Вексель имеет срок действия три года и срок погашения 15 декабря 2011 года. ТС сохранит записку и распространит проценты и основную сумму для членов по мере их получения платежи. В этой ситуации суды считается, что удерживание ноты приводит к продолжению ООО, поскольку не все активы ООО имеют были розданы членам. ТС не прекращается для целей налогообложения до тех пор, пока 15 декабря 2011 г.

ООО, классифицируемое как товарищество, также может изменить свою коммерческую цель, не вызывая прекращение. Например, товарищество не прекращается, когда он меняет свою деловую цель с от развития собственности до владения недвижимостью для инвестиционные цели ( Гинзбург , 396 Ф.2d 983 (Ct. Cl. 1968)). Но статьи ООО организации, которые широко не заявлены, могут нуждаться быть изменены, чтобы отразить изменение в бизнесе цель.

Наблюдение: Правила определения даты регистрации ООО прекращение деловой активности позволяет членам манипулировать датой увольнения. Например, если члены в Примере 2 хотят прекратить ТС до даты окончательного платежа по векселю собирается, они могут легко распределять проценты в записке каждому участнику.Если члены хотят продлевать ТС жизни, они могут сделать это, оставив векселя к оплате на его книгах. Однако, если манипуляция Правила прекращения ООО имеют очевидное уклонение от уплаты налогов мотив, суды могут переопределить прекращение Дата.

Неналоговые проблемы, возникающие в результате Прекращение деятельности

Дата, на которую ООО считается прекращенным в связи с прекращение деятельности в соответствии с налоговыми правилами не регулируются, когда ООО прекращает свое действие в соответствии с законодательством штата. К юридически ликвидировать ООО, свидетельство о роспуске должны быть поданы в государстве формирования. Штат как правило, не выдает сертификат до тех пор, пока ООО может предоставить документацию о том, что компания действующая по всем своим государственным налоговым обязательствам. Большинство государственных законов предусмотреть, что если LLC уведомляет своих известных кредиторов в написание роспуска, он будет освобожден от ответственности перед этими кредиторами после короткого периода время.Государственное законодательство часто также предусматривает, что если ООО публикует уведомление о роспуске, его ответственность неизвестным кредиторам с облегчением после небольшого более длительный период — обычно два года.

Практики часто рекомендуют, чтобы ООО было сохранено для через некоторое время после прекращения приема бизнес, чтобы обеспечить некоторую постоянную степень защита ответственности. Поскольку устав ограничение обычно составляет 2-3 года за халатность и деликта, 3–4 года для устных договоров и 5 лет для письменные контракты, может быть целесообразно поддерживать ООО не менее 5 лет.

Административный Вопросы ликвидации

ООО, которое юридически роспуск должен решить многие административные вопросы, в том числе:

• Закрыть расчеты с любыми государственными органами, включая продажи сбор налогов, оплата труда, гос. налог на трудоустройство и др.
• Конечный файл федеральный доход и налог штата, акциз, налог с продаж или другие необходимые возвраты.
• Отмена любого регистрация бизнес-лицензии в городе или другом организация.
• Уведомить государства, в которых ООО зарегистрирован для ведения бизнеса.
• Закрыть все банковские счета.
• Уведомить кредиторов.
• Уплачивать налог на использование любых активов, преобразованных в персональное использование.
• Платить налоги на передачу, если любой, на распределенных активах и активах переименования.
• Отменить или пересмотреть передачу или замену договаривающейся стороны по контрактам и аренде в которое вошло ООО.
• Расплата или перезаключить договор о замене должника на ООО кредиты.
• Уведомление клиентов и поставщиков.

В некоторых случаях участник может заплатить от долга ООО (независимо от того, является ли участник гарантированный долг) в рамках процесса ликвидации или в какой-то момент после прекращения ООО.Налог обработка этого платежа зависит от нескольких факторов. Платеж в момент ликвидации может рассматриваться как вклад в ООО, увеличение вклада основе члена и уменьшая его или ее прибыль на прекращение деятельности ООО. Оплата долга ООО после года расторжения, как правило, порождают деловые или некоммерческие безнадежные долги.

Это тематическое исследование было адаптировано из PPC. Руководство для обществ с ограниченной ответственностью , 15. Издание Майкла Э.Марес, Сара С. Макмерриан, Стивен Э. Паскарелла II, Грегори А. Поркаро, Вирджиния Р. Бергман, Уильям Р. Бишофф, Джеймс А. Келлер и Линда А. Марквуд, опубликовано Thomson. Налоги и бухгалтерский учет, Ft. Ворт, Техас, 2009 г. ((800) 323-8724; ppc.thomson.com).

Заметки редактора

Альберт Эллентак является советником King & Нордлингер, Л. LP, в Арлингтоне, Вирджиния.

Информация о банкротстве | Безопасна ли моя компания с ограниченной ответственностью в случае банкротства?

18 дек Надежно ли мое общество с ограниченной ответственностью в случае банкротства?

Опубликовано в 22:35 в бизнес-банкротстве Кент Андерсон, эсквайр.

Компании с ограниченной ответственностью, сокращенно называемые ООО, стали популярным методом организации деловых отношений.Почти неизвестный до начала 1980-х годов, все 50 штатов приняли законы, разрешающие этот бизнес-формат. В то время как ООО может объявить о банкротстве, участники, владеющие интересами ООО, гораздо чаще обращаются за защитой от кредиторов в суд по делам о банкротстве. Когда доля LLC имеет ценность, попечители добились определенного успеха в получении активов LLC для финансирования конкурсной массы. Недавний случай во Флориде сделал ООО, принадлежащие одному члену, еще более уязвимыми для кредиторов и управляющих по банкротству.

Компании с ограниченной ответственностью, как правило, довольно трудно проникнуть кредиторам члена. Поскольку ООО похоже на партнерство в отношениях между участниками / владельцами бизнеса, законы штата обеспечивают защиту, когда кредитор пытается взыскать с бизнеса долги участника. В большинстве случаев доля участника в ООО не может быть передана ни добровольно, ни принудительно без разрешения всех других участников ООО. Это не позволяет постороннему лицу стать членом LLC и участвовать в управлении бизнесом, если все не согласны.Внешним кредиторам не разрешается вторгаться и становиться членом.

В соответствии с законами большинства штатов кредиторы по решению участника LLC могут только просить суд вынести постановление о взимании платы, которое дает кредитору все выплаты участника от операций LLC. Если другие участники решат не распределять прибыль от компании, кредитор имеет очень ограниченные возможности. В деле Олмстед против Федеральной торговой комиссии Верховный суд Флориды уполномочил FTC, кредитора по решению суда, принудить к продаже активов, принадлежащих LLC, для погашения долга его единственного члена. Это открывает перед кредиторами в штатах с законами, подобными Флориде, возможность забыть о взимании постановлений и добиваться ликвидации ООО с одним участником для погашения долгов по решению суда.

Поскольку управляющий по делам о банкротстве обладает всеми правами кредитора по решению суда, а также дополнительными полномочиями, предоставленными Кодексом о банкротстве в соответствии с разделом 541, ООО с одним участником, скорее всего, предоставит очень слабую защиту обанкротившемуся участнику. Это может стать неприятным сюрпризом для должников-банкротов, имеющих ООО малого бизнеса и не имеющих других участников.

Следующие две вкладки изменяют содержимое ниже.

Я был допущен к практике в 1978 году. Я сертифицирован Американским советом по сертификации как специалист по банкротству потребителей. Я регулярно выступаю по вопросам налогообложения и банкротства на государственных, региональных и национальных конференциях. Многолетний опыт работы в Службе внутренних доходов и Департаменте доходов штата Орегон дал мне возможность решать самые разные вопросы, связанные с налогами на потребителей.

Раздел 7Корпорации, ассоциации и партнерства

Глава 16


Закон Род-Айленда об компаниях с ограниченной ответственностью

R.I. Общие законы 7-16-2

7-16-2.   Определения.

Как используется в этой главе, если контекст не требует иного:

(1) «Устав» означает документы, поданные в соответствии с 7-16-5 с целью создания компании с ограниченной ответственностью.

(2) «Уполномоченное лицо» означает лицо, независимо от того, является ли оно участником, которое уполномочено уставом, операционным соглашением или иным образом действовать от имени компании с ограниченной ответственностью. или иностранной компании с ограниченной ответственностью в качестве должностного лица, менеджера или иным образом.

(3) «Банкротство» означает производство в соответствии с Кодексом США о банкротстве или законом штата о несостоятельности или конкурсном управлении.

(4) «Предприятие» означает любую торговлю, занятие или другую коммерческую деятельность, осуществляемую с целью получения дохода, прибыли или средств к существованию, для которой может быть организована корпорация в соответствии с главой 1. 2 настоящего раздела.

(5) «Вклад в капитал» означает любые денежные средства, имущество, оказанные услуги или простой вексель или другое обязательное обязательство по внесению денежных средств или имущества или по оказанию услуг, которые участник вносит в компанию с ограниченной ответственностью в его или ее способность в качестве члена.

(6) «Стоимость капитала» означает справедливую рыночную стоимость в каждом случае на дату внесения капитальных взносов члена, включая вклад ранее оказанных услуг или взнос в связи с обязательным обязательством по оказанию услуг, уменьшенную на распределения, сделанные члену.

(7) «Учредительное лицо» означает каждую компанию с ограниченной ответственностью, товарищество с ограниченной ответственностью или корпорацию, которая является стороной плана слияния или консолидации.

(8) «Корпорация» означает коммерческую корпорацию, созданную в соответствии с главой 1.2 этого титула или иностранной корпорации.

(9) «Суд» включает в себя все суды и судьи, обладающие юрисдикцией по данному делу.

(10) «Доставка/доставка» означает либо физическую передачу бумажного документа государственному секретарю, либо передачу документа государственному секретарю посредством электронной передачи через средство, предоставленное и санкционированное государственным секретарем.

(11) «Электронная передача» означает любую форму связи, не связанную непосредственно с физической передачей на бумаге, которая создает запись, которая может быть сохранена, извлечена и просмотрена получателем, и которая может быть непосредственно воспроизведена в бумажной форме таким получателем посредством автоматизированного процесса.

(12) «Подача документов» означает доставку статс-секретарю либо в бумажном формате, либо в электронном виде через носитель, предоставленный и санкционированный статс-секретарем.

(13) «Иностранная корпорация» означает коммерческую корпорацию, созданную в соответствии с законодательством любого государства, кроме этого штата или любой другой страны.

(14) «Иностранная компания с ограниченной ответственностью» означает компанию с ограниченной ответственностью, учрежденную в соответствии с законодательством любого государства, кроме этого штата или любого другого государства.

(15) «Иностранное товарищество с ограниченной ответственностью» означает товарищество с ограниченной ответственностью, созданное в соответствии с законодательством любого государства, кроме этого штата или любой другой страны.

(16) «Компания с ограниченной ответственностью» или «местная компания с ограниченной ответственностью» означает юридическое лицо, которое организовано и существует в соответствии с законодательством этого штата в соответствии с настоящей главой.

(17) «Товарищество с ограниченной ответственностью» означает товарищество с ограниченной ответственностью, созданное в соответствии с законодательством этого штата, или иностранное товарищество с ограниченной ответственностью.

(18) «L3C» или «низкоприбыльная компания с ограниченной ответственностью» означает компанию с ограниченной ответственностью, которая организована и существует в соответствии с законодательством этого штата в соответствии с настоящей главой и которая удовлетворяет требованиям 7-16- 76.

(19) «Управляющий» или «Менеджеры» означает лицо или лиц, назначенных участниками общества с ограниченной ответственностью для управления обществом с ограниченной ответственностью.

(20) «Участник» означает лицо, имеющее долю участия в компании с ограниченной ответственностью, с правами и обязанностями, указанными в настоящей главе.

(21) «Членская доля», «доля собственности» или «доля» означает права участника в компании с ограниченной ответственностью в совокупности, включая долю участника в прибылях и убытках компании с ограниченной ответственностью, право на получение распределения активов компании с ограниченной ответственностью и любое право голоса или участия в управлении компанией с ограниченной ответственностью.

(22) «Новая организация» означает организацию, в которую объединяются составляющие организации, как указано в статьях о консолидации, предусмотренных в 7-16-62.

(23) «Операционное соглашение» означает любое соглашение, письменное или устное, между участниками относительно дел компании с ограниченной ответственностью и ведения ее бизнеса. Операционное соглашение также включает документ, принятый единственным участником компании с ограниченной ответственностью, которая имеет только одного участника и может включать в качестве стороны одного или нескольких менеджеров, которые не являются участниками.

(24) «Лицо» означает физическое лицо, партнерство, товарищество с ограниченной ответственностью, местную или иностранную компанию с ограниченной ответственностью, траст, имущество, корпорацию, некоммерческую корпорацию или другую ассоциацию.

(25) «Подпись» или «Подписано» или «Выполнено» означает оригинал подписи, факсимиле или подпись, переданную в электронном виде, представленную с помощью средства, предоставленного и санкционированного государственным секретарем.

(26) «Штат» означает штат, территорию или владение Соединенных Штатов или округ Колумбия.

(27) «Выживающее юридическое лицо» означает субъектное юридическое лицо, пережившее слияние, как указано в статьях о слиянии, предусмотренных в 7-16-62.

No related posts.